Судебная практика в Германии как типичной стране континентальной правовой семьи никогда не признавалась источником права. Такая позиция сохранилась до сих пор, хотя с созданием Конституционного суда его решения, как и решения высших судебных инстанций в сфере общего и специального правосудия, играют серьезную роль в толковании нормативных актов, что делает их по сути фактическими источниками права. Так, в изданном в 2000 г. Юридическом словаре Крайфельда отмечается, что толкование в широком смысле "означает и дополнение права путем заполнения пробелов в законе" (выделено нами. - И.В.) <1>.
--------------------------------
<1> Creifelds Rechtswoerterbuch. C.H. Beck. Munchen, 2000. S. 128.
Что касается обычаев, то они в сегодняшней Германии практически утратили роль источника права, хотя теоретически таковыми еще признаются. Например, в том же словаре указано, что подлежащие толкованию правила могут быть либо четко сформулированы в изданном законе, либо выработаны путем многолетнего их применения при отсутствии писаного закона <1>.
--------------------------------
<1> Creifelds Rechtswoerterbuch. C.H. Beck. Munchen, 2000. P. 1058.
§ 4. Отрасли права
В пятилетний период - с 1958 г. по 1963 г. в ч. III официального законодательного вестника "Бундесгезетцблатт" было опубликовано "Собрание федерального права", т.е. собрание действующего германского законодательства, систематизированное по девяти основным отраслям права:
1) государственное и конституционное право;
2) управление;
3) правосудие;
4) гражданское и уголовное право;
5) оборона;
6) финансы;
7) хозяйственное и предпринимательское право;
8) трудовое право, социальное обеспечение и обеспечение жертв войны;
9) связь, пути сообщения, водный транспорт.
Реально же в науке права и судебной практике гражданское и уголовное право являются отдельными, самостоятельными отраслями права, равно как и уголовный процесс и судоустройство. Учитывая функционирование в Германии отдельных систем трудовых и социальных судов, самостоятельными отраслями права считаются также трудовое и социальное право.
В доктрине все отрасли в их совокупности подразделяются на отрасли публичного и отрасли частного права. К числу отраслей публичного права относят: государственное и административное право; международное право; каноническое право; уголовное право; процессуальное право (уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное производство); налоговое право; социальное право (социальное обеспечение, перемещенные лица и беженцы, жертвы войны, компенсации военнопленным и за принудительный труд во время войны).
К отраслям частного права доктрина относит гражданское право, торговое право, трудовое право, акционерное право.
ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ
§ 5. Отрасли публичного права
Конституционное право. Конституционное право - это отрасль публичного права, содержанием которого является правовое регулирование формирования государства с его основами (элементами государственности, формой государства, принадлежностью к государству), с правовым положением граждан в данном государстве (основные гражданские права и свободы, правопорядок в государстве), с организацией государства - его структурой (в особенности структурой федерального государства, разграничением компетенции между Федерацией и ее субъектами) и с формированием и надлежащим функционированием государственных органов.
Основным источником конституционного права служит Конституция Германии, которая носит официальное название "Основной Закон" (Grandgesetz). Эта Конституция принята 25 мая 1949 г. и может быть изменена только в порядке специального производства, предусматривающего, в частности, наличие квалифицированного большинства голосов, поданных за ее изменение.
Первые писаные конституции появились в германских землях лишь в конце 18 столетия, первой из которых была Конституция Баварии 1808 г. Первой всегерманской конституцией была Конституция Германской империи 1871 г., которая действовала почти полвека и уступила место так называемой Веймарской конституции 1919 г. После мая 1945 г. все вновь возникшие германские земли "обзавелись" собственными конституциями, которые в 1949 г. были естественным течением событий увенчаны Федеральной конституцией.
Конституционные принципы сформулированы в нормах Основного Закона (нормы о форме государства, о демократии, разделении властей, правовом государстве, федеративном характере государства, социальном государстве, парламентской системе правления), являющихся "лицом и духом" формируемого на их основе государства. Приоритет этих норм Конституции Германии, равно как и норм об основных правах человека, является общепризнанным, хотя в самой Конституции никакого ранжирования норм не существует.
Конституции земель лишь в незначительной степени могут отклоняться от положений Основного Закона - как в сфере обеспечения основных прав и свобод, так и в определении государственного устройства. Это обусловлено как провозглашением непосредственного действия Основного Закона в качестве Федеральной конституции во всех германских землях, в частности из положения ч. 1 ст. 28 Основного Закона, согласно которой конституционное устройство в землях должно соответствовать принципам республиканского, демократического, социального, правового государства в духе германской Конституции, а равно из ст. 31, в силу которой при наличии противоречия между Основным Законом Германии и конституциями отдельных германских земель предпочтение всегда отдается Основному Закону "как федеральному праву" <1>. Поэтому конституции земель в сфере регулирования государственной структуры должны принципиально соответствовать Основному Закону, а различия могут касаться только частностей, деталей правовой регламентации.
--------------------------------
<1> Конрад Хессе. Указ. соч. С. 58.
Несколько большее значение в рамках общего конституционного порядка в Германии конституции земель приобретают там, где они регламентируют те области общественного устройства, которые не уходят своими корнями в Основной Закон и оказываются поэтому в сфере исключительной компетенции земель, например школьное и вузовское законодательство, коммунальное законодательство. По этой причине общее содержание действующего в Германии конституционного права определяется в целом Основным Законом вследствие его приоритета перед конституционным законодательством земель.
Определенную роль в конституционном регулировании в Германии играют "общие нормы" международного права, которые в силу ст. 25 Основного Закона включаются в федеральное законодательство и имеют приоритет перед германскими законами, непосредственно порождая права и обязанности для жителей германской территории. Эти нормы международного права являются автоматически и непосредственно обязательными для внутригосударственного права Германии. При этом под общими нормами понимаются положения, признаваемые большинством государств (например, положения о правовом статусе иностранных дипломатических миссий или нормы о законах и обычаях ведения войны).
Что касается остальных норм международного права, то они рассматриваются как самостоятельное правовое регулирование по отношению к внутригерманскому праву, причем оба эти регулирования независимы друг от друга и между ними могут возникать коллизии. Поэтому указанные нормы международного права, чтобы приобрести обязательную силу для германских властей и отдельных граждан должны быть эффективно имплементированы во внутригосударственное право Германии. Именно такой имплементации (трансформации) требует та самая ст. 25 Конституции Германии, которая провозглашает общие нормы международного права составной частью внутреннего федерального законодательства Германии.
Вышеуказанные правила не относятся к законодательству Европейских сообществ (Европейского союза). Право Европейского союза, в отличие от трансформированного международного права, не является в Германии составной частью ее федерального законодательства, будучи самостоятельным правовым комплексом особого характера, который вторгается в национальное право, оказывая на него разнообразное влияние <1>.
--------------------------------
<1> См.: Конрад Хессе. Указ. соч. С. 63.
Основой такого влияния законодательства Евросоюза является подписанный всеми его государствами-членами общий акт о создании данного сообщества, в котором в соответствии с ч. 1 ст. 24 своего Основного Закона уполномочена была принять участие и Германия, что позволяет ей посредством издания федерального закона брать на себя обязательства по частичной передаче исполнительной или законодательной власти (в рамках действия Основного Закона) межгосударственным организациям. В силу той же нормы германской Федеральной конституции существование, непосредственное действие и эффективность правовых норм Евросоюза признаны по их юридической силе равнозначными нормам внутригерманского законодательства.
Всеобъемлющее непосредственное действие законодательства Евросоюза и его приоритет перед национальным правом являются предпосылками успешного функционирования этого Сообщества, что не может быть поставлено в зависимость от соответствия европейского законодательства германскому национальному. Поэтому германское законодательство не может ни отменить, ни изменить нормы общеевропейского права. Подобная же независимость общеевропейского права существует и применительно к национальным конституциям государств - членов Евросоюза: оно не должно обязательно соответствовать содержанию этих конституций и сопоставляться с критериями регулирования в них тех или иных вопросов.
Вместе с тем независимость и приоритет общеевропейского права не безграничны: ст. 24 Основного Закона Германии предоставляет приоритет и непосредственное действие праву Евросоюза перед национальным правом только при условии, что общеевропейское право не нарушает "идентичность действующей Конституции Федеративной республики путем вторжения в конституируемые ею структуры". При таком условии становится понятным, что никакое решение Евросоюза не будет иметь приоритета и непосредственного действия, если этого не захочет сама Германия. А она на это пойдет (особенно в плане передаче части властных полномочий межгосударственным организациям) лишь тогда, когда не сможет целиком или частично справиться с определенной социально-экономической задачей своими силами в национальных рамках.
Как основа правопорядка в стране Конституция определяет руководящие принципы, согласно которым формируется политическое единство государства и формулируются его задачи. Эти принципы Основной Закон Германии обозначил в своей преамбуле и в ст. 1, 20 и 28.
В ст. 1 Основного Закона сформулирован обязательный для реализации высший принцип существующего в Германии строя, возникшего после победы над фашизмом: "Человеческое достоинство ненарушимо. Уважать и защищать его - обязанность всякой государственной власти".
На этой основе оформлено нынешнее Германское государство - республиканское, демократическое, социальное, правовое и федеративное (ст. 20 и 28 Основного Закона).
Поскольку Германия является парламентарной демократией, в ее социальной жизни очень важную роль играют политические партии. Основной Закон ФРГ, в свою очередь, настоятельно подчеркивает роль политических партий как интегрирующего элемента демократического строя. Он наделяет их определенными функциями и в связи с этим обозначает правовые основы партийной системы в Германии. В ч. 1 ст. 21 Основного Закона определено, что "партии содействуют формированию политической воли народа. Их создание происходит свободно. Их внутренняя структура должна соответствовать демократическим принципам". Определив в этой норме правовые основы партийной системы, германский законодатель перепоручает регламентацию деталей законодателю, который во исполнение этого конституционного поручения принимает 24 июля 1967 г. Закон о партиях.
То, насколько партии оказываются способными выполнять задачи демократического строя, существующего в Германии, является вопросом партийной системы, которая в значительной степени зависит от системы избирательного права. В ряду различных вариантов многопартийной системы двухпартийная система, как показала долговременная европейская и американская практика, способна лучше выполнять поставленные перед ней задачи. Двухпартийная система, существующая пока в основных чертах и в Германии, заставляет партии в большей степени, чем многопартийная, заниматься вопросами своей легитимации. В частности, в условиях двухпартийной системы в принципе не допускаются соглашения между партиями, что регулярно происходит при системе многопартийной, диктующей необходимость коалиций.
Хотя надо признать, что Основной Закон Германии провозглашает в ч. 1 ст. 21 открытую многопартийную систему, создавая тем самым пространство для самых различных модификаций этой системы.
Если свобода партий обеспечивается их конституционно-правовым статусом, то принцип равенства шансов направлен на обеспечение равенства шансов политических партий, а равенство шансов есть предпосылка обеспечения свободы их деятельности. Разумеется, юридическое равенство шансов не гарантирует партиям их фактического равенства, поскольку степень их поддержки со стороны финансовых спонсоров, общественности и прессы неодинакова и не поддается правовому регулированию.
Что касается публичного характера деятельности партий, то с этой стороны статус партии не может быть идентичен статусу государственного органа, но он определенно отличается и от статуса частных объединений. Коль скоро конституционно-правовые задачи партии находятся в конкретном случае под вопросом, Федеральный конституционный суд при рассмотрении спора рассматривает ее в качестве "конституционного органа", могущего реализовать свои права в органическом споре перед Федеральным конституционным судом (п. 1 ч. 1 ст. 93 Основного Закона Германии). Собственно, это единственный момент, в котором четко проявляется публичность статуса политической партии.
Во избежание подчинения партий анонимным финансовым силам в ч. 1 ст. 21 Конституции - Основного Закона Германии предписывается необходимость публичной отчетности партии об источниках ее доходов. Противостоять этому может государственное финансирование партий, однако оно, в свою очередь, таит опасность деформации характера этих партий как свободных негосударственных образований. К этому вопросу обратился Федеральный конституционный суд, признав, что финансирование повседневной деятельности партий из государственного бюджета несовместимо с требованиями ч. 2 ст. 20 и ч. 1 ст. 21 Основного Закона, но что тем не менее партии могут в надлежащем порядке возмещать понесенные в ходе избирательной кампании расходы из государственных средств. На эту позицию сориентирована норма о государственном финансировании партий, содержащаяся в § 18 Закона о партиях, согласно которому партия имеет право на возмещение ее предвыборных расходов в ходе выборов в бундестаг из расчета 1,5 евро за каждого избирателя, проголосовавшего за данную партию. Полученная сумма распределяется в основном между партиями, получившими менее 50% голосов в конкретном избирательном округе.
Что касается Германии как правового государства, четко зафиксированного в отношении отдельных земель и самой Федерации в ч. 1 ст. 28 Основного Закона, это означает конституционное гарантирование основных прав и свобод граждан, соответствие практики управления законодательству, а также соблюдение принципа разделения властей в повседневной деятельности государственных органов.
Примат права в ФРГ находит свое выражение в верховенстве конституции и закона, что обеспечивается почти неограниченным судебным контролем.
В силу принципа верховенства Конституции ни один государственный акт в Германии не может ей противоречить. В свою очередь, и законодательство связано существующим конституционным устройством (ч. 3 ст. 20 Основного Закона). В ст. 79 Основного Закона запрещается изменение Конституции страны, а в ст. 19 запрещается ограничение основных прав и свобод граждан. Как верно отмечают германские ученые, "впервые в истории германского конституционализма Конституции придана - даже в отношении законодателя - неограниченная императивная сила" <1>.
--------------------------------
<1> Конрад Хессе. Указ. соч. С. 105.
В силу верховенства закона акты государства, издаваемые в законодательном порядке, имеют преимущество по отношению к остальным государственным актам и все государственные органы действуют в рамках закона.
Контроль за соблюдением норм права в правовом государстве возложен на независимые судебные органы. Гарантируя широкую судебную защиту права от любых посягательств публичной власти (ч. 4 ст. 19 Основного Закона Германии), правовое государство защищает не только индивида и его субъективные права, но и обеспечивает "связанность" государственных органов конституцией и законом.
По смыслу Конституции Германия является не просто правовым государством, но социальным правовым государством, где ныне становится необходимым растущее вмешательство государства в те сферы социальной жизни, которые прежде регулировались без его участия. Вследствие этого в Германии государство является планирующим, управляющим, производящим. Это государство, "делающее возможной индивидуальную и социальную жизнь". И это по конституционной формуле социального правового государства является его задачей <1>.
--------------------------------
<1> См.: Конрад Хессе. Указ. соч. С. 111.
Наряду с демократией, социальным и правовым характером государства, то обстоятельство, что Германия является государством федеративным, представляет собой третью основную черту, характеризующую ее конституционный строй. Землям как членам этой Федерации обеспечена возможность влиять на государство в целом через специальный орган (бундесрат), а государству в целом - влиять на земли. Таким образом, создается и обеспечивается определенная однородность государственного строя в Федерации и государствах-членах.
В германском федерализме влияние Федерации во всех областях является преобладающим - и не только в сфере законодательства, но и в сферах исполнительной и судебной властей. Но федеративное устройство Германии при всех его недочетах все-таки дополняет демократический строй, провозглашенный Основным Законом, своим эффектом защиты меньшинства: оно и в самом деле затрудняет политическому большинству ущемление прав региональных меньшинств, во всяком случае, в тесных рамках отдельной германской земли региональному политическому меньшинству облегчается участие в игре политических сил.
Демократия, социальное правовое государство и федеративное государство содержат позитивные принципы построения конституционного строя на базе Основного Закона Германии. Они различны по своему характеру и механизму воздействия, но в общности своих основ, во взаимном дополнении и взаимообусловленности подчинены внутреннему единству, пусть и не лишенному напряженности. Важно, что все конституционные институты служат как принципам демократии, так и принципам социального, правового и федеративного государства, каковым провозглашена Германия в своей действующей Конституции.
|
