Германия
Как только производство по делу о банкротстве открыто, кредиторы могут быть уверены, что все сделки должника, имеющие отношение к конкурсной массе, будут признаны недействительными. Однако мошеннические действия в отношении кредиторов могут начинаться до возбуждения производства по делу о банкротстве. Должник испытывает искушение перевести свое имущество членам семьи, друзьям, подставным лицам и т.д., и такие сделки могут быть оспорены администратором.
Обычно преднамеренные действия и подарки могут оспариваться только администратором. Зачастую неравноправное отношение к кредиторам выражается в виде привилегий, предоставляемым определенным кредиторам из соображений сочувствия или чрезмерного давления.
Новый Закон о несостоятельности (Insolvenzordnung) от 5 октября 1994 г. вступил в силу с 1 января 1999 г., заменив старый Закон о банкротстве (Konkursordnung). Кроме того, 5 октября 1994 г. был принят Закон «О признании недействительными сделок должника вне процедур банкротства»8. Закон о несостоятельности включает следующие положения по признанию сделок недействительными:
Пункт 129. Основные положения
Пункт 130. Наличие соответствующего обеспечения
Пункт 131. Отсутствие соответствующего обеспечения
Пункт 132. Сделки, непосредственно наносящие вред
Пункт 133. Преднамеренное нанесение вреда
Пункт 134. Совершение сделки без вознаграждения
Пункт 135. Кредиты взамен взносов в капитал
Пункт 136. Партнерство en commandite
Пункт 137. Платежи векселями или чеками
Пункт 138. Лица, близкие к должнику
Пункт 139. Расчет сроков до подачи заявления о возбуждении дела о банкротстве
Пункт 140. Момент совершения сделки
Пункт 141. Исполняемое право на собственность
Пункт 142. Сделки с расчетами в натуральном выражении
Пункт 143. Правовые последствия
Пункт 144. Требования лица, участвующего в сделке, которая может быть признана недействительной
Пункт 145. Признанию сделок недействительными в отношении правопреемников
Пункт 146. Сроки давности по требованиям о признании сделок недействительными
Пункт 147. Сделки после возбуждения производства по делу о банкротстве
Сделки (Rechtsgeschäfte)
В соответствии с пунктом 129 Германского Закона о несостоятельности сделки, совершенные до возбуждения производства по делу о банкротстве с целью мошенничества в отношении кредиторов могут оспариваться администратором. Сделка – это действие, направленное на правовое последствие, или на бездействие.
Преднамеренное нанесение вреда кредиторам
Сделки, которые могут быть признаны недействительными – это только те сделки, которые наносят вред кредиторам. Как правило, вред не обязательно должен быть непосредственным, т.е. сделка должна тем или иным образом ухудшать имеющиеся у кредиторов возможности для удовлетворения их требований. Однако предусматривается, что для оспаривания спорной сделки, необходимо, чтобы непосредственный вред был адекватным образом обоснован.
Основания для признания сделок недействительными
Имеется два вида оснований для признания сделок недействительными:
общие основания (преднамеренное нанесение вреда и подарки), применяемые как при производстве по банкротству, так и при отдельных исполнительных производствах.
конкретные положения статьей 130-132, 135ff относятся только к производству по делам о банкротстве.
основания для признания сделок недействительными могут различаться по своим объективным (период для проверки подозрений) и субъективным характеристикам (например, наличие знания о существующей несостоятельности), а также по бремени доказательства.
Бремя доказательства презумпции нанесения вреда лежит на лице, которое оспаривает спорную сделку, т.е. на администраторе. В некоторых конкретных случаях Закон содержит менее жесткие требования к средствам доказывания или отменяет это бремя (onus). Что касается лиц, находящихся в близких отношениях с должником, требования к средствам доказывания презумпции нанесения вреда стали более легкими. В случае юридических лиц и партнерств лицами, близкими к должнику, считаются члены совета, директоры, члены наблюдательных органов, партнеры, несущие личную ответственность, акционеры с долей участия свыше 25% в свете наличия у них права на информацию. Кроме того, лица, имеющие корпоративные отношения с должником, которые хорошо знакомы с экономическим положением компании, также считаются “лицами, близкими к должнику”. В число таких лиц входят руководители компании, находящиеся на уровне ниже совета директоров. Однако с политической точки зрения было решено, что юристы, советники по налогообложению, аудиторы, банкиры, поставщики и клиенты не считаются “лицами, близкими к должнику”
Преднамеренное нанесение вреда
В случае преднамеренного нанесения вреда получатель выгоды от сделки с должником должен знать намерение должника во время совершения сделки. Сделки могут быть оспорены в течение не более чем 10-летнего срока, который рассчитывается с момента подачи заявления о возбуждении дела о банкротстве. Предполагается, что получатель выгоды от сделки, знает о намерении должника, если сторона, участвующая в сделке знала о неминуемости несостоятельности, и что оспариваемая сделка нанесет вред кредиторам.
Сделки с лицами, считающимися близкими по отношению к должнику, могут легко быть оспорены. Предполагается, что лицо, близкое к должнику, знает о неминуемости несостоятельности, если имеется контракт с вознаграждением, который непосредственно наносит вред кредиторам. Максимальный период для проверки подозрений не превышает два года. Такой иск не будет удовлетворен, если лицо, участвующее в сделке, сумеет доказать, что оно не знало о намерении должника.
Подарки
Сделки, совершенные должником без компенсации, могут все равно оспариваться помимо небольших подарков таких как на день рождения. Период для проверки подозрений не превышает 4 лет, рассчитываемый с момента подачи заявления о возбуждении дела о банкротстве.
Признание сделок недействительными на основании наличия соответствующего обеспечения (Kongruenzanfechtung)
Признание сделок недействительными на основании наличия соответствующего обеспечения может иметь место в случае, когда кредитор или удовлетворение его требований гарантировано защищены. Признание сделок недействительными также возможно, если признаваемое ничтожным действие является только подготовкой к гарантированному обеспечению или удовлетворению его требования. В качестве примера можно привести случай, в котором должник подтверждает требование, что дает кредитору право собственности и возможность его исполнения; кредитор приобретает требование, срок которого уже наступил.
В соответствующей статье 130 (1) различаются два вида случаев:
сделка имела место в течение некоторого времени до подачи заявления о возбуждении дела о банкротстве, если должник был несостоятельным в то время и кредитор знал о его несостоятельности; или
сделка имела место после подачи заявления о возбуждении дела о банкротстве, и если кредитор знал о несостоятельности или о поданном заявлении.
Признание сделок недействительными на основании отсутствия соответствующего обеспечения (Inkongruenzanfechtung)
Признание сделок недействительными на основании отсутствия соответствующего обеспечения становится более легкой процедурой, если кредитор был гарантированно защищен или имел возможности для обеспечения или удовлетворения. Такие преимущества не соответствуют требованию при несостоятельности и, следовательно, выглядят подозрительно, более того, они указывают на то, что кредитор знал о наступающем кризисе.
Отсутствие соответствующего обеспечения может наступить тогда, когда кредитор не имеет права на покрытие своего требования, например, если требование привязано к срокам, или если контракт признан ничтожным из-за неисполнения его формальных требований. В любом случае важно понимать, что право на исполнение контракта не приводит само по себе к праву на обеспечение. Обеспечение должно быть отдельно предоставлено.
Признание недействительными кредитов, выданных должнику-юридическому лицу в качестве замены взносов в капитал
Статья 135 предусматривает основание для признания недействительными выданных компаниям кредитов, которые заменяют взносы акционеров в капитал. Эта статья запрещает платежи акционерам, необходимые для поддержания уставного капитала на должном уровне. Дополнительные платежи могут быть возращены, если только они появились в результате взносов в капитал с целью покрытия снижения суммы капитала. Платежи, сделанные акционерами вопреки этому запрету, должны компенсироваться. Однако, если компания находится в плачевном положении, часто акционеры не вносят дополнительные взносы в капитал, а предоставляют кредиты или другие формы финансовой поддержки. В результате акционеры становятся обычными кредиторами компании-банкрота с правом на получении компенсации. Это несправедливо, так как они продолжали управлять компанией, несмотря на то, что знали об имеющихся рисках, но при этом они отказались проплатить требующуюся сумму капитала.
Правовые последствия признания сделок недействительными
Статья 143 предусматривает правовые последствия признания сделок недействительными. Она устанавливает, что все имущество, выведенное из активов должника по основаниям признанию сделок недействительными, подлежит возврату в конкурную массу. Соответственно, применяются положения о необоснованном обогащении. Получатель сделки без вознаграждения обязан вернуть подарок только в той мере, насколько он обогатился за счет такой сделки. Это положение не применяется, если он знал или в свете существующих обстоятельств должен был знать, что совершение сделки без вознаграждения наносит вред кредиторам.
Банкротство и совместная собственность супругов
Что касается совместной собственности супругов, германское гражданское право предусматривает так называемое Zugewinngemeinschaft или прирост совместного имущества, что означает раздельное сохранение за каждым из супругов общего имущества. Однако если у одного из супругов имеется прирост больший чем у другого, то может потребоваться взаимозачет (особенно в случае)9. Однако в случае брачного контракта может быть выбран другой способ раздела имущества10.
Раздельное владение имуществом [Gütertrennung], что исключает упомянутый выше взаимозачет прироста;
Совместное владение имуществом [Gütergemeinschaft], что включает пять разных видов имущества:11
Совместное имущество [Gesamtgut] обоих супругов, которым может распоряжаться каждый из супругов отдельно или совместно;
Раздельное непередаваемое владение имуществом [Sondergut] любым из двух супругов, а также
Имущество с сохранением прав [Vorbehaltsgut] любого из супругов, т.е. имущество, которое в соответствии с брачным контрактом или условиями третьего лица, предоставившего такое имущество (e.g., a de cujus), не может стать совместным.
При открытии производства по делу о несостоятельности против одного из супругов, которые состоят в браке, предусматривающем совместное владение имуществом [Gütergemeinschaft], следующие виды имущества включаются в конкурсную массу:
Имущество с сохранением прав [Vorbehaltsgut]
Что касается совместного имущества [Gesamtgut], то различают несколько ситуаций в зависимости от того, кто распоряжается совместным имуществом:12
если должник сам распоряжается совместным имуществом, тогда оно включается в конкурсную массу;
если совместным имуществом распоряжается супруг (супруга) должника, тогда оно не включается в конкурсную массу;
если оба супруга совместно распоряжаются имуществом, тогда оно не включается в конкурсную массу.
|
