Нидерланды
Введение
Закон Нидерландов «О банкротстве» (Faillissementswet) от 28 апреля 1893 г. подвергался нескольких изменениям, и самые последние были внесены в 1998 г. В настоящее время в Парламенте обсуждаются новые поправки, так как практика показывает, что Закон о банкротстве должен усовершенствовать процедуры реорганизации. Закон различает две процедуры: банкротство и реорганизация. Однако на практике реорганизационная процедура часто приводит к банкротству и ликвидации, при этом процедура банкротства часто приводит к реорганизации. С целью решения проблемы с этим несоответствием в Закон вносятся поправки.
Признание сделок недействительными
Положения о признании сделок недействительными устанавливаются в статьях 42- 56 Закона о банкротстве. Коротко можно указать вопросы, которые они рассматривают:
Статья 42 – Actio Pauliana при банкротстве
Статья 43 – подозрения
Статья 44 – исключена
Статья 45 – сделки без вознаграждения
Статья 46 – исключена
Статья 47 – погашение долга при наступлении срока
Статья 48 – оборотный документ – прямой документа или документ на предъявителя
Статья 49 – недействительность, устанавливаемая администратором
Статья 50 – соглашение и Actio Pauliana
Статья 51 – последствия аннулирования
Статья 52 – погашение долгов лицу, находящемуся в состоянии банкротства
Статья 53 – урегулирование [взаимных требований]
Статья 54 – невозможность урегулирования
Статья 55 – урегулирование требований по приказу или по предъявлению
Статья 56 – совместная собственность
Перечисленные выше положения более подробно рассматриваются ниже.
Actio pauliana при банкротстве
Статья 42 – это общее положение о признании сделок недействительными. Она предусматривает кроме всего прочего, право администратора на отмену любой сделки, которая была совершена должником до признания его банкротом и которая не создает никаких обязательств, в отношении которой должник знал или должен был занять, что такая сделка приведет к ущербу для кредиторов. Отмена такой сделки, осуществляемая посредством внесудебного признания, должна приводить к увеличению конкурсной массы. Дополнительные требования для отмены сделки включают:
Сделка иная, чем сделка без компенсации – взаимной или односторонней – может быть отменена, если только лицо, участвовавшее в сделке, знало или должно было знать, что она приведет к ущербу для кредиторов.
Это что касается сделки без компенсации.
Обратите внимание, что данное действие может осуществляться только администратором. Если он не сможет это сделать, у кредиторов имеются следующие возможности:
обратиться в суд, осуществляющий надзор за процедурой, с требованием выдать администратору приказ на отмену сделки
оспаривать сделку на встрече, где проверяется обоснованность требований
оспаривать сделку у третьих лиц на основании деликтной ответственности.
Сделки, совершенные без обязательства
Статья 42-48 голландского Закона о банкротстве перечисляет ряд случаев, когда администратор может инициировать признание сделки ничтожной, совершенной должником до возбуждения дела о банкротстве. Закон делает различие между сделками, совершенными без обязательства, и теми, которые имеют обязательный характер. Сделка без обязательства означает сделку без лежащего в основе сделки правового обязательства.
Презумпции нанесения вреда
В соответствии со статьей 42 сделки, совершенные без обязательства, могут оспариваться администратором, если
нанесен вред кредиторам, а также
администратор способен доказать, что и должник, и участвовавшее в сделке лицо знали, что сделка приведет к нанесению вреда кредиторам.
Однако в большинстве случаев трудно представить такие доказательства. Следовательно, законодатель перемещает бремя доказывания на лицо, получившее выгоду от сделки. Если сделка, приведшая к нанесению вреда кредиторам, была совершена в течение одного года до признания должника банкротом [обратите внимание: не подачи заявления], и обязательство совершить эту сделку было также взято в течение того же самого периода, то предполагается, что в трех случаях обе стороны знают о нанесении вреда – за исключением наличия доказательства противоположного. Два первых случая довольно часто встречающиеся виды сделок без обязательности исполнения, а третий случай относится к сделкам, которые считаются сделками с заинтересованными лицами. Согласной статье 43 эти три случая включают:
соглашения, в соответствии с которыми обязанности должника по договору существенно превышают обязанности второй стороны;
удовлетворение долга или предоставление обеспечения за долг, срок по которому еще не наступил;
сделки, заключенные должником с лицами, находящимися с ним в близких отношениях.
Лица, близкие к должнику, включают его родственников, а также юридических лиц, в которых он или его родственники участвуют или занимают должности директоров или членов наблюдательного совета. Что касается юридических лиц, то близкими лицами считаются такие юридические лица, которые принадлежат той же самой группе юридических лиц, или юридические лица, в которых те же самые физические лица или их родственники участвуют или занимают должности исполнительных или не исполнительных директоров.
Подарки
В соответствии со статьей 44 Закона о банкротстве администратор вправе инициировать признание сделки недействительной, если только он может доказать, что должник знал о нанесении вреда кредиторам. Согласно статье 45 наличие такого знания предполагается в тех случаях, если подарки дарились в течение одного года до признания должника банкротом. В отношении получателя выгоды, который не знал о финансовом положении дарителя, в статье 26 предусматривается, что такой получатель выгоды должен вернуть подаренное имущество, только если оно находилось в его владении на момент признания должника банкротом.
Сделки, имеющие обязательный характер
Признание недействительности сделок в процедурах банкротства может касаться также сделок, совершаемых в соответствии с законным обязательством. В принципе должник имеет право погашать долги своим кредиторам, выбирая очередность погашения на свое усмотрение до самого последнего момента перед банкротством. Кредитор также вправе принять платеж от должника, даже если он знает о финансовых проблемах должника. В соответствии со статьей голландского Закона о банкротстве имеется два исключения из этого принципа:
погашение задолженности, срок по которой наступил, можно признать недействительным, если лицо, получившее платеж, знало, что заявление о возбуждении производства по делу о банкротстве уже подано; или
если имеется договоренность между банкротом и кредитором о преимущественном отношении к такому кредитору по сравнению с другими кредиторами.
На практике оказывается, что последний критерий трудно применить, так как требуется наличие сговора. Однако в случае сделок внутри одной группы компаний, имеющих одних и тех же акционеров или одних и тех же директоров, наличие сговора предполагается.
Последствия признания сделок недействительными
Статья 51 предусматривает последствия признания сделок недействительными. Платеж, совершенный по признанной сделки ничтожной, подлежит возврату в соответствии с положениями о необоснованном обогащении. Если возврат невозможен, тогда выплачивается компенсация. Признание сделок недействительными имеет обратную силу кроме как в отношении добросовестно действующих третьих лиц. Кроме того, платежное обязательство по основаниям статьи 51 не может быть урегулировано с любыми другими требованиями, предъявляемыми к конкурсной массе должника независимо от характера встречного требования.
Дополнительные вопросы
Министерство экономического развития и торговли РФ поставило ряд вопросов, касающихся получения примеров относительно того, как нижеследующие вопросы рассматриваются в законах различных стран ЕС. В число этих вопросов входит:
Ответственность менеджеров за банкротство
Ответственность за ведение бухгалтерского учета
Банкротство и совместное имущество в браке.
Эти вопросы излагаются ниже в контексте голландского законодательства.
Ответственность менеджеров за банкротство
Закон Нидерландов о компаниях содержит отдельные положения, касающиеся ответственности директоров и членов наблюдательного совета в случае банкротства (статьи 138; 149; 248 и 259 части 2 Гражданского Кодекса). В случае банкротства компании каждый отдельный директор или не исполнительный директор (член наблюдательного совета) несет личную ответственность, если
совет директоров (или отдельный директор) выполняет свои обязанности явно ненадлежащим образом; а также
имеется вероятность того, что явное ненадлежащее выполнение обязанностей стало весомой причиной банкротства.
В принципе бремя доказательства лежит на администраторе. Однако, если совет не выполнял свои обязанности, изложенные в статье 10 (обязанность должным образом осуществлять администрирование компанией) и/или статье 294 (обязанность опубликовывать годовой отчет и баланс в течение 6 месяцев по окончанию отчетного года), предполагается, что совет нарушил свои обязанности по надлежащему управлению компанией.
Оправдание ввиду исключающих вину обстоятельств разрешается. Кроме того, Закон предусматривает смягчение ответственности по небольшому числу оснований, в число которых входит:
характер и серьезность ненадлежащего выполнения обязанностей;
другие причины банкротства;
то, как они действовали при банкротстве.
Кроме того, суд вправе снизить компенсацию как санкцию в рамках ответственности отдельного директора с учетом длительности работы директора в этой должности в течение периода, когда имело место ненадлежащее выполнение обязанностей.
Требование на получение компенсации может быть подано в течение трех лет до наступления банкротства только по основаниям ненадлежащего выполнения обязанностей.
В рамках вышеупомянутых статей любое лицо, которое определяло или участвовало в определении политики компании, считается лицом, по своему статусу равным директору.
Кроме того, они несут солидарную ответственность за задолженность по налоговым платежам и социальному страхованию в случае банкротства компании, если имеется вероятность того, что причиной неплатежей было ненадлежащее выполнение ими своих обязанностей. В случае несостоятельности компания должна своевременно уведомлять об этом налоговые органы. Если эта обязанность не выполняется, бремя доказательства перекладывается на компанию.
Ответственность за ведение бухгалтерского учета
Закон Нидерландов о компаниях содержит отдельные положения, касающиеся ответственности директоров и членов наблюдательного совета в случае банкротства. Статья 10 части 2 Гражданского Кодекса предусматривает обязанность руководства компании осуществлять должное администрирование компанией, а также составлять годовые отчеты (баланс и отчет о прибылях и убытках) в течение 6 месяцев после окончания отчетного года.
В число санкций входит:
Уголовная ответственность за поддельный баланс и/или отчет о прибылях и убытках
Уголовная ответственность в случае банкротства или мошеннического банкротства
Гражданская ответственность, если причиной банкротства стало плохое управление.
Банкротство и совместное имущество в браке
В соответствии с голландским семейным правом (книга 1 Гражданского Кодекса) с момента вступления в брак наступает полное совладение имуществом, если только супруги не предусматривают иное в соответствии с брачным контрактом (статья 93). Совместное имущество в браке включает все вещи супругов, имеющиеся и будущие, за исключением вещей, в отношении которых de cujus в своем завещании указывает, что они должны остаться вне общего имущества. В результате каждый из супругов несет материальную ответственность по обязательствам другого супруга.
В соответствии со статьей 63 Закона о банкротстве банкротство лица, состоящего в браке с имуществом, находящимся в совместной собственности, считается банкротством имущества, находящегося в совместной собственности, так как все вещи, принадлежащие супругам, подлежат включению в процедуру банкротства.
Если банкрот состоит в браке, но не имеет совместного имущества (на так называемых матримониальных условиях), статья 61 предусматривает более строгие правила для доказательства по вопросу того, что именно принадлежит банкроту.
Собственность на вещи, полученные или приобретенные в браке в качестве подарков или по наследству должна быть доказана соответствующими подтверждающими документами. Если вещи были получены в результате вложения денежных средств, не водящих в состав совместного имущества в браке, то это должно быть документально доказано.
Как правило, для того, чтобы включать регистрируемые вещи в конкурсную массу, недостаточно, чтобы они были зарегистрированы на имя другого супруга, не являющегося банкротом. В этом случае необходимо, чтобы другой супруг продемонстрировал, что он или она приобрели эти вещи за счет своих собственных средств.
|
