Комиссия ООН по праву международной торговли [ЮНСИТРАЛ]
В 2000 г. рабочей группе ЮНСИТРАЛа было поручено “подготовить всеобъемлющее заявление, содержащее главные цели и основные черты хорошего закона о несостоятельности, режим должник-кредитор, в том числе с учетом внесудебной реструктуризации, а также законодательное руководство с гибкими подходами к достижению таких целей и таких черт, включая рассмотрение возможных альтернативных подходов и предполагаемых преимуществ и недостатков от таких подходов”.
В настоящее время проект Законодательного руководства по закону о несостоятельности имеется на Интернет-сайте ЮНСИТРАЛа. Что касается признания сделок недействительными, в Руководстве рассматриваются следующие вопросы:
F. Производство по признанию сделок недействительными
1. Введение
2. Критерии для признания сделок недействительными
(a) Объективные критерии
(b) Субъективные критерии
(c) Сочетание элементов
(d) Обычная деловая практика
(e) Защита
3. Виды сделок, подлежащих признанию недействительными
(a) Сделки с намерением обмануть кредиторов, воспрепятствовать или отсрочить удовлетворение их требований
(b) Сделки по заниженной стоимости
(c) Преференциальные сделки
(d) Требования, обеспеченные залогом имущества должника
(e) Сделки со связанными сторонами
4. Сделки, освобождаемые от применения действий по признанию недействительности
5. Последствия признании сделок недействительными
6. Установление периода для проверки подозрений
7. Осуществление производства по признанию сделок недействительными
(a) Стороны, имеющие право на обращение в суд
(b) Финансирование производства по признанию сделок недействительными
(c) Сроки давности для возбуждения производства по признанию сделок недействительными
(d) Соответствие критериям для признания сделок недействительными
8. Ответственность сторон в сделках, признанных недействительными
9. Переход от реорганизации к ликвидации
Законодательное руководство включает рекомендации по разработке законодательных положений, касающихся признания сделок недействительными:
Цель законодательных положений
Законодательные положения преследуют следующие цели:
(a) восстановить целостность конкурсной массы и обеспечить равноправное отношение к кредиторам;
(b) обеспечить ясное понимание третьими сторонами путем установления четких правил относительно обстоятельств, при которых сделки, совершенные накануне возбуждения производства по делу о несостоятельности с участием должника или имущества должника могут быть признаны как приносящие вред и, следовательно, подлежать признанию недействительными;
(c) обеспечить возможность возбуждения производства по признанию таких сделок недействительными;
(d) способствовать взысканию денежных средств или активов с лиц, участвующих в сделках, признанных недействительными.
Содержание законодательных положений
Сделки, которые могут быть признаны недействительными
(73) Закон должен включать положения, которые применяются с обратной силой и призваны отменять сделки4, в которых участвуют активы должника или конкурсная масса, и которые приводят либо к сокращению стоимости конкурсной массы, либо к нарушению принципа равноправного отношения к кредиторам. Закон должен указывать следующие виды сделок, признаваемых недействительными:
(a) сделки с намерением обмануть кредиторов, отсрочить или воспрепятствовать возможности кредиторов взыскать с должника свои требования, когда целью сделки является желание увести активы за пределы досягаемости кредиторов или потенциальных кредиторов, или иным образом ущемить интересы кредиторов, и когда участвовавшая в сделке сторона знала или должны была знать о таком намерении должника;
(b) сделки с передачей права собственности на имущество или взятие должником обязательств в обмен на стоимость номинальную или ниже чем эквивалентную стоимость или в обмен на недостаточную стоимость, которые имели место в тот период, когда должник уже был несостоятельности или почти несостоятельным, или когда в результате этого должник стал несостоятельным (сделки по заниженной стоимости); а также
(c) сделки с участием кредиторов, в которых кредиторы получили или приобрели выгоду, составляющую большую стоимость, чем их пропорциональные доли в активах должника, которые имели место в тот период, когда должник был несостоятельным(преференциальные сделки).
Требования, обеспеченные залогом имущества должника
(74) Закон должен также устанавливать, что:
(a) в тех случаях, когда требования, обеспеченные залогом имущества должника, имеют юридическую силу, и на имущество может быть обращено взыскание в соответствии с другими законами, то их юридическая сила и возможность обращения взыскания признаются в производстве по несостоятельности;
(b) несмотря на то, что требования, обеспеченные залогом имущества должника, имеют юридическую силу, и на имущество может быть обращено взыскание в соответствии с другими законами, они могут подлежать применению положений закона о признании сделок недействительными по тем же основаниям как другие сделки.
Установление периода для проверки подозрений
(75) Закон должен предусматривать, что сделки, указанные в рекомендациях (73)(a)-(c) могут быть признаны недействительными, если они имели место в течение определенного периода (периода для проверки подозрений), рассчитываемого по принципу обратной силы с указанной даты, которая является либо датой подачи заявления, либо начала производства по делу о несостоятельности. Закон может устанавливать периоды для проверки подозрений различной длительности для различных видов сделок.
Сделки со связанными сторонами
(76) В отношении сделок, признаваемых недействительными, в которых участвуют связанные стороны, закон может:
(a) предусматривать более длительный срок периода для проверки подозрений по сделкам со связанными сторонами, чем для сделок с не связанными сторонами;
(b) устанавливать [доказательные][опровержимые] презумпции для облегчения проведения производства по признании сделок недействительными; а также
(c) позволять перемещение бремени доказательства с целью облегчения проведения производства по признании сделок недействительными.
(77) Закон должен устанавливать категории лиц, имеющих достаточную связь с должником, к которым применяются действия как к связанным сторонам5.
Сделки, освобождаемые от применения действий по признанию недействительности
(78) Закон должен указывать сделки, освобождаемые от применения действий по признанию недействительности, в том числе в отношении финансовых контрактов.
Осуществление производства по признанию сделок недействительными
(79) Закон должен устанавливать, что:
(a) главная ответственность за возбуждение производства по признанию сделок недействительными возлагается на специалиста по несостоятельности, проводящего процедуру банкротства;6
(b) любой кредитор может возбудить дело о признании сделки недействительной по согласованию со специалистом по несостоятельности, проводящим процедуру банкротства; или
(c) в тех случаях, когда проводящий процедуру банкротства специалист по несостоятельности не согласен, кредитор вправе пытаться получить разрешение суда.
Финансирование производства по признанию сделок недействительными
(80) Закон может предусматривать альтернативные подходы к вопросам финансирования производства по признанию сделок недействительными в тех случаях, когда специалист по несостоятельности решает не проводить эту процедуру в отношении определенных сделок на основе, например, оценки того, что сделки, вероятно, не будут признаны недействительными или что проведение этой процедуры приведет к чрезмерным затратам7 за счет конкурсной массы несостоятельного должника.
Сроки давности для возбуждения производства по делам о признании сделок недействительными
(81) Закон о несостоятельности или действующий закон о процессуальном производстве должен указывать период времени, в течение которого производство по делам о признании сделок недействительными можно возбуждать. Этот срок должен начинаться с начала производства о несостоятельности. [В отношении сделок, названных в рекомендации (73)(a), которые были спрятаны, и по которым нельзя ожидать, что специалист по несостоятельности их обнаружит, закон может предусматривать начало истечения периода с момента выявления сделки.]
Элементы признания сделок недействительными и защита
(82) Закон должен устанавливать элементы, требующие доказательств для призвания определенной сделки недействительной, а также лиц, отвечающих за доказательство этих элементов и элементы защиты в отношении признаваемых недействительными сделок. Защита может включать доказательства того, что сделка была заключена в ходе обычной деловой практики до возбуждения производства по делу о несостоятельности, или что сделка была заключена в ходе производства по реорганизации, которое впоследствии перешло в производство по ликвидации.
Ответственность сторон в сделках, признанных недействительными
(83) Закон должен устанавливать обязанность лица, участвовавшего в сделке, признанной недействительной, возвратить в конкурсную массу полученные активы или по приказу суда внести денежный платеж в конкурсную массу равный сумме сделки. [Суд должен определить, имеет ли лицо, участвовавшее в признанной недействительной сделке, обыкновенное необеспеченное требование.]
(84) Закон может устанавливать, что в случае неисполнения лицом, участвовавшим в сделке, судебного приказа, признавшего сделку недействительной, помимо признания недействительности сделки и применения всех других средств судебной защиты такому лицу может быть отказано в признании его требования.
Приведенные выше рекомендации обеспечивают достаточную основу для доработки Закона РФ «О банкротстве (несостоятельности).
|
