Отчет о научно-исследовательской работе
Скачать 5.39 Mb.
|
2.1.3. Концепция изменений законодательства с целью защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумагКОНЦЕПЦИЯ ПРОЕКТА ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА «О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ И ДОПОЛНЕНИЙ В АРБИТРАЖНЫЙ ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ», ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ» (В ЧАСТИ ЗАЩИТЫ ПРАВ ВЛАДЕЛЬЦА ЦЕННЫХ БУМАГ НА ИСТРЕБОВАНИЕ АКЦИЙ ИЗ ЧУЖОГО НЕЗАКОННОГО ВЛАДЕНИЯ)» Основная идея, цели и предмет правового регулирования законопроекта Целью внесения изменений и дополнений в процессуальное и корпоративное законодательство Российской Федерации является защита прав и интересов акционеров и инвесторов путем предотвращения недобросовестных поглощений. Целью законопроекта является ограничение возможности осуществления недобросовестных поглощений. Предметом регулирования законопроекта являются общественные отношения, связанные с получением контроля над обществом при помощи противоправных методов либо путем злоупотребления правом, в ущерб правам и законным интересам других лиц. Корпоративные конфликты, не являющиеся недобросовестными поглощениями (ущемление прав миноритарных акционеров на информацию, на участие в собрании, нарушения при эмиссии, крупных сделках и т.д., если они не связаны с перераспределением корпоративного контроля) не входят в предмет регулирования законопроекта. Причинами недобросовестных поглощений являются: - противоречия и пробелы в процессуальном и корпоративном законодательстве; - наличие, с одной стороны, административных барьеров и относительно высоких трансакционных издержек реализации законных способов передачи собственности и, с другой стороны, относительно низких трансакционных издержек недобросовестного поглощения; - недооцененность имущества, а также закрытая структура собственности. Ликвидация пробелов процессуального и корпоративного законодательства Российской Федерации будут способствовать снижению количества корпоративных конфликтов с использованием несовершенства судебной системы и «административного ресурса». В результате анализа российского процессуального и корпоративного законодательства, а также практики его применения был выявлен следующий существенный недостаток: отсутствие возможности восстановить имущественное положение компании-цели после недобросовестного корпоративного поглощения. Место будущего закона в системе действующего законодательства В законопроекте содержатся нормы процессуального и гражданского права, которыми вносятся изменения и дополнения в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «О рынке ценных бумаг». Законопроект направлен на реализацию положений статей 34, 35, Конституции Российской Федерации, устанавливающих свободу экономической деятельности и распоряжения собственностью, запрет лишения имущества иначе как по решению суда. Значение законопроекта для правовой системы заключается в положительном эффекте от приведения норм действующего корпоративного законодательства в соответствие с рыночной ситуацией, комплексном решении существующих проблем. Общая характеристика и оценка состояния существующего правового регулирования В настоящее время широкое распространение получили недобросовестные корпоративные поглощения, цель которых, как правило, заключается в приобретении имущества компании-цели через получение корпоративного контроля. Это обусловлено, прежде всего, низкой капитализированной стоимостью акций обществ по сравнению со стоимостью имущества, которым владеет общество. Фундаментальными причинами этого являются: неразвитость внутренних рынков капитала ввиду государственного регулирования ценообразования на внутреннем рынке макротехнологий (военные и космические) и сырья (углеводородное сырье), торговля которыми является основным источником прибыли российских компаний, высокая степень государственного присутствия в национальной экономике (участие государства в капитале крупных организаций в нефтяной, газовой, военно-технической, космической, нефтехимической, научно-исследовательской отраслях). Для дальнейшего разгосударствления экономики требуются инвестиции. В то же время, для защиты прав инвесторов необходимо обеспечить правовыми средствами по защите их прав, в том числе при угрозе недобросовестных корпоративных поглощений. Для демонстрации неэффективности законодательства Российской Федерации в части защиты прав инвесторов при недобросовестных корпоративных поглощениях необходимо проанализировать цели и методы типичного корпоративного захвата. Типичное недобросовестное корпоративное поглощение можно разделить на три основных этапа: 1. Приобретение прав на 30, лучше 50 процентов голосов от общего числа голосов на общем собрании. Как правило, это происходит путем скупки акций, использования неправосудных судебных актов для передачи реестра другому регистратору, хищения или фальсификации реестра, договоров, судебных актов и другими способами. 2. Создание подконтрольных органов управления. После получения (законного или незаконного) права голосовать на собрании акционеров агрессоры создают подконтрольные органы управления, вносят изменение в учредительные документы и внутренние нормативные документы по вопросам компетенции органов управления в части отчуждения имущества, ведения бухгалтерской отчетности и др. 3. Отчуждение наиболее ценного имущества («вывод активов»). В этих целях имущество отторгается по фиктивным сделкам. При этом в целях создать видимость, что имущество выбыло по воле прежнего менеджмента агрессоры используют договоры краткосрочной аренды, доверенности, составленные с датой, предшествующей смене органов управления. При этом, нередко используются настоящие бланковые доверенности без указания имени и реквизитов поверенного, подписанные прежним руководством. Во избежание последующей виндикации агрессоры совершают множественные сделки в целях создания видимости «добросовестности» конечного приобретателя. Таким образом, наибольшую ценность, как правило, представляет не сам корпоративный контроль как при законном приобретении крупного пакета акций, а получение в фактическое владение имущества компании-цели за меньшую стоимость, чем пришлось бы заплатить при обычной купле-продаже. При этом агрессоров мало волнует легитимность их деятельности в качестве акционеров (участников) и органов управления. В этой связи наиболее важным по нашему мнению, является законодательно упростить процедуру его возврата собственнику. Учитывая изложенное, можно отметить, что прежним акционерам (участникам) компании-цели не сложно в последующем оспорить решения органов управления и общего собрания. В то же время наибольшую сложность вызывает возврат отторгнутого имущества. При этом для целей защиты могут применяться виндикационный иск и иск об убытках, а также сходные с ними правовые конструкции, в конечном итоге носящие либо характер истребования имущества из чужого незаконного владения, либо возмещения ущерба в денежной сумме. При истребовании из чужого незаконного владения имущества иного, чем ценные бумаги, сложность заключается в преодолении ограничения «доброй воли» приобретателя. Истребование бездокументарных акций и долей из чужого незаконного владения затруднено тем, что природа указанных объектов неясна и классический виндикационный иск, согласно мнению большинства практикующих юристов и судей, не может к ним применяться. В то же время, судебная практика уже допускает использование виндикационного иска для истребования акций и долей. Однако проблемой предъявления виндикационного иска является сложность индивидуализации акций после их «распыления» в результате множественности сделок по отчуждению. В то же время свои специфические недостатки имеет и предъявление иска об убытках. Так, истец – бывший мажоритарный акционер, скорее всего получит меньше, чем фактическая стоимость прав контроля в обществе, которую он имел при владении контрольным пакетом. Если корпоративное законодательство не достаточно эффективно, то контрольный акционер может владеть до 100% прав контроля над стоимостью имущества общества. Учитывая изложенное, использование иска о взыскании убытков представляется недостаточно эффективным для защиты прав инвесторов. В этой связи наиболее приемлемой в свете текущих проблем является установление в Федеральном законе «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг» механизмов, суть которых заключается в предоставлении титульному владельцу ценных бумаг возможности вернуть утраченные ценные бумаги, не ограничиваясь правом требовать возмещения убытков. Указанные механизмы должны конструироваться с учетом опыта зарубежных государств, в частности, Общего корпоративного закона штата Делавэр, США, Единообразного торгового кодекса США, не ограничивающих акционера в восстановлении своего права жесткими рамками абсолютно-правовых или относительно-правовых требований Нормы ГК о защите добросовестного приобретателя имущества мало приспособлены для защиты держателя ценных бумаг, а особенно владельца бездокументарных ценных бумаг, учитываемых записью на счете в книгах обязанного лица. Представляется возможным установить в законе об акционерных обществах, что акционер в случае доказанного факта неправомерного списания акций с его лицевого счета вправе предъявить к любому лицу, у которого эти акции находятся, иск о возвращении ему утраченных акций с одновременным лишением права приобретателя на указанные акции (иск о возврате акций) к любому лицу, на счете которого они находятся на момент предъявления иска о возврате акций (иск о понуждении лица, у которого находятся неправомерно списанные акции, выдать уполномоченному реестродержателю разрешение на совершение приходной записи по счету депо акционера или по лицевому счету акционера или указанного им лица (иск о восстановлении положения, существовавшего до неправомерного списания акций). Кроме того, акционер вправе потребовать от приобретателя неправомерно списанных акций возврата или возмещения всех доходов, которые этот приобретатель извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности отчуждения акций, являющихся предметом спора. Если существует объективная невозможность определить лицо, на счете которого находятся акции, являющиеся предметом спора, суд выносит решение об обязании эмитента выпустить или приобрести в пользу истца определенного количества акций, аналогичных утраченных истцом. В случае, если эмитент докажет, что дополнительная эмиссия повлечет за собой существенное обесценение стоимости акций, суд вправе разрешить уплату истцу денежного возмещения стоимости утраченных акций с уплатой процентов на всю сумму начиная с момента возникновения требования. Альтернативно к предъявлению иска о восстановлении положения, существовавшего до неправомерного списания акций, акционер вправе предъявить к приобретателю спорных акций и лицу, ответственному за списание акций со счета против его воли, требование о возмещении стоимости утраченных акций в денежной форме с уплатой процентов на всю сумму начиная с момента возникновения требования (иск о возмещении стоимости утраченных акций). В целях защиты оборота бездокументарных ценных бумаг предполагается установить сокращенный срок исковой давности по соответствующему требованию; данный срок не должен превышать трех месяцев. Предполагается, что сокращенный срок исковой давности по требованиям о возврате незаконно списанных акций во-первых, будет служить определенной гарантией против действий недобросовестного продавца акций по истребованию имущества по совершенной сделке (в случае, если переход акций был правомерным и по воле продавца), а также стимулировать контрагентов по договорам купли-продажи акций более тщательным образом проверять судьбу передаваемого имущества, репутацию друг друга и иные сопутствующие вопросы (проведение эффективного due diligence). Действительно серьезные сделки редко обходятся без эффективного всестороннего due diligence, даже в случае совершения их на биржевом рынке. Кроме того, сокращенный срок исковой давности будет способствовать экономии времени и средств истца, заявляющего требование о возврате неправомерно списанных акций, в части «отслеживания» судьбы списанных акций, «распутывания» цепочки сделок, порой чрезвычайно сложной. Помимо изложенного, для защиты прав действительно добросовестных приобретателей акций, которые не знали и не могли узнать о правах третьих лиц на акции, ими приобретенные, предполагается дополнить главу 6 «Об обращении эмиссионных ценных бумаг» Закона о рынке ценных бумаг нормами об уведомлениях и гарантиях, предоставляемых контрагентами при переходе прав на бездокументарные ценные бумаги. Механизм уведомлений и гарантий при передаче спорных ценных бумаг имеет хождение в США и служит для защиты интересов «законного приобретателя» (аналог российского «добросовестного приобретателя»). Помимо дестимулирования недобросовестных участников гражданского оборота представляется целесообразным внести изменения в законодательство Российской Федерации, препятствующие получению корпоративного контроля, в частности: в отношении передачи реестра акционеров, переизбранию совета директоров, созыву общего собрания акционеров и др. Социально – экономические, политические и юридические последствия реализации будущего закона Социально-экономические последствия реализации законопроекта заключаются в защите интересов акционеров и инвесторов, что повысит инвестиционную привлекательность российских предприятий. Реализация законопроекта повлечет благоприятные экономические последствия за счет значительного ограничения возможностей злоупотреблений со стороны судей, а также использования «административного ресурса». Внесение в российское процессуальное законодательство изменений, предлагаемых в настоящей Концепции и в смежное законодательство позволят противодействовать недобросовестным поглощениям, будет способствовать стабилизации гражданского оборота. 2.1.4. Проект законодательного акта, направленного на обеспечение защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумагПроект РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В АРБИТРАЖНЫЙ ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ», ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ» (В ЧАСТИ ЗАЩИТЫ ПРАВ ВЛАДЕЛЬЦА ЦЕННЫХ БУМАГ НА ИСТРЕБОВАНИЕ АКЦИЙ ИЗ ЧУЖОГО НЕЗАКОННОГО ВЛАДЕНИЯ)» Статья 1 . Внести в Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 1, ст. 1; 2006, № 31 (часть 1), ст. 3454) следующие изменения: 1. Дополнить главу IV «Размещение обществом акций и иных ценных бумаг» статьей 41.1. следующего содержания: «Статья 41.1. Защита прав акционера в случае неправомерного списания акций 1. Акционер вправе предъявить требование о возврате принадлежащих ему акций, неправомерно списанных с его лицевого счета (в случае если списание произведено помимо воли акционера) к приобретателю таких акций. 2. В случае возмездного приобретения акций, неправомерно списанных с лицевого счета акционера, у лица, которое не имело право их отчуждать, о чем приобретатель не мог узнать (добросовестный приобретатель), акционер, утративший акции, вправе требовать в судебном порядке возвратить ему утраченные акции с одновременным лишением прав на такие акции добросовестного приобретателя в случае, когда акции были утрачены в результате хищения, либо их списание с лицевого счета акционера произошло помимо его воли. (Вариант: 2. Акционер, акции которого были им утрачены в результате неправомерного списания их с лицевого счета акционера (помимо воли акционера) вправе предъявить требование о возвращении ему утраченных акций с одновременным лишением права приобретателя на указанные акции (иск о возврате акций) к любому лицу, на счете которого они находятся на момент предъявления иска о возврате акций. Кроме того, акционер вправе потребовать от приобретателя неправомерно списанных акций возврата или возмещения всех доходов, которые этот приобретатель извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности отчуждения акций, являющихся предметом спора.) Иск о возврате акций может быть предъявлен акционером в течение трех (шести?) месяцев с момента совершения передаточной надписи в реестре акционеров. 2. В случае ведения реестра общества специализированной организацией такая организация привлекается к судебному разбирательству на стороне ответчика. 3. Одновременно в подачей искового заявления или в ходе рассмотрения исковых требований истец имеет право подать заявление о принятии обеспечительных мер в виде запрещения ответчикам совершать любые действия, направленные на отчуждение акций, являющихся предметом спора. 4. В случае, если на момент подачи иска о возврате акций истребуемые акции находятся на лицевых счетах нескольких лиц, иск о возврате акций предъявляется ко всем приобретателям. В ходе рассмотрения исковых требований лица, участвующие в деле, вправе ходатайствовать о привлечении в качестве соответчиков приобретателей спорных акций, не указанных истцом в исковом заявлении. 5. Удовлетворяя исковое требование истца, суд выносит решение об обязании приобретателя акций, являющихся предметом спора, выдать уполномоченному реестродержателю распоряжение о зачислении спорных акций на лицевой счет истца и, в случае заявления соответствующего требования, о возврате (возмещении) всех доходов, которые приобретатель извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности отчуждения акций, являющихся предметом спора. (Вариант: 5. В случае признания доводов акционера, указанных в исковом заявлении, правомерными и удовлетворения исковых требований акционера, суд выносит определение о фиксации состояния записей в системе ведения реестра на момент, существовавший до момента неправомерного списания. Все сделки с акциями, являющимися предметом спора, совершенные после момента неправомерного списания, признаются ничтожными, а приобретателям, на счетах которых находятся акции, направляется предписание о предоставлении держателю реестра передаточных распоряжений о переводе ценных бумаг (либо депозитарию - поручений на перевод ценных бумаг) на счет депо (лицевой счет) акционера или указанного им лица. Суд также может обязать приобретателей спорных акций вернуть (возместить) все доходы, которые приобретатель извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности отчуждения акций, являющихся предметом спора. Проведение записей в системе ведения реестра осуществляется в последовательности, обратной последовательности совершения сделок с акциями, являющимися предметом спора. Приобретатель, который не знал и не мог узнать о том, что зачисление акций на его счет неправомерно, вправе взыскать убытки с лица, передавшего ему соответствующие акции, и лица, ответственного за совершение записей в системе ведения реестра.) 6. Если существует объективная невозможность определить лицо, на счете которого находятся акции, являющиеся предметом спора, суд выносит решение об обязании эмитента выпустить или приобрести в пользу истца определенного количества акций, аналогичных утраченных истцом. В случае, если эмитент докажет, что дополнительная эмиссия повлечет за собой существенное обесценение стоимости акций, суд вправе разрешить уплату истцу денежного возмещения стоимости утраченных акций с уплатой процентов на всю сумму начиная с момента возникновения требования. 7. Альтернативно к предъявлению иска о возврате акций акционер, указанный в пункте 1 настоящей статьи вправе предъявить к приобретателю спорных акций и лицу, ответственному за совершение передаточных надписей, требование о возмещении стоимости утраченных акций в денежной форме с уплатой процентов на всю сумму начиная с момента возникновения требования (иск о возмещении стоимости утраченных акций). Иск о возмещении стоимости утраченных акций может быть предъявлен в течение того же срока, что и иск о возврате акций». 2. Внести в Федеральный закон от 26 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 17, ст. 1918; 2006, № 43, ст. 4412) следующие изменения: Дополнить главу 6 «Обращение эмиссионных ценных бумаг» статьей 29.1 следующего содержания: «Статья 29.1. Уведомления и гарантии при передаче именных бездокументарных ценных бумаг 1. Лицо, выдающее распоряжение на совершение приходной записи по счету депо приобретателя или по лицевому счету приобретателя до совершения сделки обязано уведомлять приобретателя о возможном риске предъявления к нему иска о возврате ценных бумаг, в случае, если существуют основания полагать, что списание ценных бумаг со счета предыдущего собственника указанных ценных бумаг было неправомерным. В случае выяснения указанного факта после совершения соответствующих записей, приобретатель должен быть незамедлительно об этом уведомлен. 2. Лицо, выдающее распоряжение на совершение приходной записи по счету депо приобретателя или по лицевому счету приобретателя, обязано предоставить приобретателю гарантии возмещения убытков приобретателя в случае предъявления к нему иска о возврате ценных бумаг. Форма и уровень достаточности таких гарантий устанавливаются сторонами договора. Вариант: Статья 29.1. Уведомления и гарантии при передаче именных бездокументарных ценных бумаг 1. Лицо, выдающее распоряжение на совершение приходной записи по счету депо приобретателя или по лицевому счету приобретателя до совершения сделки обязано уведомлять приобретателя о возможном риске предъявления к нему иска о возврате ценных бумаг (иска о восстановлении положения, существовавшего до неправомерного списания акций), в случае, если существуют основания полагать, что списание ценных бумаг со счета предыдущего собственника указанных ценных бумаг было неправомерным. В случае выяснения указанного факта после совершения соответствующих записей, приобретатель должен быть незамедлительно об этом уведомлен. 2. Лицо, выдающее распоряжение на совершение приходной записи по счету депо приобретателя или по лицевому счету приобретателя, обязано предоставить приобретателю гарантии возмещения убытков приобретателя в случае предъявления к нему иска о возврате ценных бумаг . Форма и уровень достаточности таких гарантий устанавливаются сторонами договора. 3. В случае, если приобретатель надлежащим образом уведомлен лицом, выдающим распоряжение на совершение приходной записи по счету депо приобретателя или по лицевому счету приобретателя, о возможных правах третьих лиц на соответствующие ценные бумаги, однако согласен на приобретение указанных ценных бумаг (иска о восстановлении положения, существовавшего до неправомерного списания акций), он не вправе требовать предоставления ему гарантий возмещения убытков приобретателя в случае предъявления к нему иска о возврате ценных бумаг (иска о восстановлении положения, существовавшего до неправомерного списания акций).» Статья 2. Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования. Президент Российской Федерации |
Похожие:
 | Ключевые слова: отчет, научно-исследовательская работа, заключительный отчет, кинопоказ, доступность, качество, цифровые технологии,... | | Гост 32-2001. Отчет о научно-исследовательской работе. Структура и правила оформления1 |
| Директор департамента государственного регулирования в экономике Минэкономразвития России | | Форма Статьи, опубликованные в российских и зарубежных нерецензируемых изданиях |
 | СтаровойтоваЛ. И., ЗолотареваТ. Ф. Занятость населения и ее регулирование, 2007. С. 46-48 11 | | Федеральным государственным унитарным предприятием «Мытищинский научно-исследовательский институт радиоизмерительных приборов» и... |
| Порядок организации и проведения научно-исследовательской работы (далее нир) аспирантовАспирантской школы по политическим наукам,... | | Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования |
| Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования | | Кафедра «Истории Российского государства» факультета государственного управления |