Приложения
Приложение I…………………………………………………………………………………………
Соответствующие разделы из публикации Международного валютного фонда
Приложение II…………………………………………………………………………………………
Соответствующие разделы из публикации Всемирного банка
Приложение III…………………………………………………………………………………………
Соответствующие разделы из проекта Руководства ЮНИСТРАЛ по законодательству о несостоятельности
Приложение IV…………………………………………………………………………………………
Соответствующие статьи из Закона о несостоятельности Германии (Insolvenzordnung)
Приложение V…………………………………………………………………………………………
Соответствующие статьи из Закона о банкротстве Нидерландов
Приложение VI…………………………………………………………………………………………
Соответствующие статьи из Закона о несостоятельности Соединенного Королевства
Приложение VII…………………………………………………………………………………………
Соответствующие положения из Кодекса о банкротстве США
Приложение VIII…………………………………………………………………………………………
Соответствующие статьи из Коммерческого Кодекса Франции
Приложение IX…………………………………………………………………………………………
Соответствующие статьи из Закона о несостоятельности Испании от 2003г.
Признание недействительными сделок и переводов, совершенных до возбуждения дела о банкротстве
Заявление о банкротстве может быть подано должником или в отношении должника по прошествии нескольких дней, недель, месяцев или иногда даже лет после признания факта неизбежности банкротства. В ожидании официального возбуждения процедуры банкротства должники могут осуществлять действия, отличные от их обычной практики делового оборота, пытаясь спрятать активы от своих кредиторов, создавая мнимые обязательства, отдавая предпочтение определенным кредиторам за счет других или передавая активы в виде дарственных своим родственникам или друзьям. Если даже некоторые из этих действий являются совершенно законными вне контекста несостоятельности, отрицательные последствия от таких действий для обычных не имеющих обеспечения кредиторов, т.е. тех, кто не участвует в этих действиях и кто не имеет полного обеспечения своих требований, становятся неприемлемыми при открытии производства по делу о банкротстве, так как это подрывает цель обеспечения равноправного отношения ко всем кредиторам.
По этой причине законы о несостоятельности должны устанавливать механизм, препятствующий передаче активов до возбуждения дела о банкротстве, когда это затрагивает интересы кредиторов. Включение в закон положений о признании сделок недействительными требует разрешения целого ряда технических вопросов, которые, в свою очередь, отражают важность выбора законодателем политики. С одной стороны, чем строже нормы о признании сделок недействительными, тем больше возможности для увеличения стоимости конкурсной массы в интересах обычных кредиторов. Кроме того, строгость этих норм может в некоторых случаях способствовать проведению должником внесудебных переговоров, так как они не стимулируют обращение в суд одного кредитора с целью получения преимуществ, а поощряют подачу кредиторами коллективного иска. С другой стороны, необходимо иметь в виду, что очень обширные полномочия по признанию сделок недействительными могут подорвать предсказуемость договорных отношений. Это особенно относится к тем случаям, когда сделки и переводы активов являются совершенно нормальными, но признаются ничтожными просто потому, что они были совершены накануне возбуждения производства по делу о банкротстве.
Разработка механизма
Во многих отношениях разработка положений о признании сделок недействительными предполагает выбор правил доказывания. Можно применить подход, делающий упор на допустимость обобщенных, объективных критериев при отнесении сделок к категории признаваемых недействительными. Была ли сделка совершена, или был ли актив передан в течение установленного в законе срока до возбуждения производства по делу о банкротстве? Соответствует ли сделка или перевод актива общим характеристикам, установленным в законе (например, неадекватная компенсация)? При другом подходе делается упор на характеристиках конкретного случая, на субъективных критериях. Есть ли доказательства намерения скрыть активы от кредиторов? Был ли должник неплатежеспособным при заключении сделки или совершении перевода, и знал ли контрагент о его несостоятельности?
Как это всегда бывает в случае банкротства, каждый из этих подходов имеет преимущества и недостатки. Обобщенные, объективные критерии обеспечивают простоту их применения. Однако, полагаясь только ни них, можно прийти к произволу. Например, совершенно законные и полезные сделки, совершенные в течение установленного срока, могут быть признаны ничтожными, в то время как мошеннические или преференциальные сделки, которые оказались за пределами установленного срока, будут защищены законом.
Для предотвращения такого произвола при разработке положений о признании сделок недействительными необходимо попытаться достичь сбалансированного соотношения этих двух подходов. Какой бы ни был принят подход, всеми признается необходимость применения более строгих правил в отношении сделок и переводов в пользу инсайдеров (т.e. лиц, имеющих тесные корпоративные или семейные отношения с должником или кредиторами). Более строгий режим в отношении таких сделок обычно оправдан на основании того, что имеется больше вероятности более благосклонного отношения к инсайдерам, а также наличия у них раньше чем у других информации о том, должник на самом деле неплатежеспособен.
Ниже проводятся категории сделок и переводов, обычно включаемых в положения о признании сделок недействительными.
(1) Сделки и переводы, имеющие доказательства того, что у должника было фактическое намерение обмануть кредиторов путем размещения активов за пределами их досягаемости, и когда контрагент такой сделки знал о наличии такого намерения. Такие сделки и переводы фактически являются мошенничеством в том смысле, что имеется доказательство того, что и должник, и его контрагент имели субъективное намерение обмануть кредиторов. Многие законы о несостоятельности не ограничивают период, в течение которого такие сделки и переводы могут быть признаны недействительными.
(2) Сделки и переводы в пользу третьих сторон, имеющие неадекватную компенсацию. Эта категория часто относится к тем, которые способствуют появлению конструктивного мошенничества: предполагается, что имеется намерение обмануть кредиторов во всех тех случаях, когда сделка несбалансированна и не выглядит сделкой, совершенной без заинтересованности. Подарки (которые могут включать, например, прощение долга) также включаются в эту категорию. Хотя большинство законов устанавливает максимальный срок обратной силы (рассчитываемый в даты возбуждения дела о банкротстве), в течение которого такие сделки и переводы могут быть признаны ничтожными, в законах некоторых стран требуется также установление факта несостоятельности должника или состояния близкого к несостоятельности при заключении сделки и осуществлении перевода.
(3) "Добровольные" сделки и переводы в пользу кредиторов. В отличие от указанных выше категорий (1) и (2) эти сделки и переводы ограничиваются только сделками и переводами в пользу кредиторов и решают проблемы преференциального отношения к одним кредиторам по сравнению с другими. Многие законы предусматривают, что в тех случаях, когда должник отдает предпочтение отдельному кредитору, который по закону не имеет прав на такое предпочтение, то такая сделка или перевод свидетельствует о наличии преференциального отношения и подлежит признанию ничтожной. В эту категорию включаются такие сделки и переводы как, например, погашение долга раньше установленного срока или предоставление обеспечения под имеющийся долг. Как и в случае категории (2), закон обычно устанавливает максимальный период обратной силы, при этом законы многих стран требуются наличие признаков несостоятельности (или на грани несостоятельности) при совершении таких сделок.
(4) Обычные сделки и переводы в пользу кредиторов. В ряде стран разрешается аннулирование сделок и переводов в пользу кредиторов, даже когда они не имеют характеристик "добровольности"; например, платежи, совершенные в пользу кредитора в день или после наступления срока. Основание для отнесения таких сделок и переводов к категории признаваемых недействительными состоит в том, что в тех случаях, когда такие сделки и переводы совершаются почти накануне возбуждения производства по делу о банкротстве, необходимо иметь презумпцию несостоятельности, которая действительно имела место во время осуществления платежа и что, следовательно, конкретный кредитор воспользовался преференциальным к себе отношением. В связи с тем, что такие сделки и переводы являются нормальными во всех других смыслах, к ним применяется короткий срок обратной силы (30-90 дней). Более того, в некоторых странах допускается аннулирование сделок только в тех случаях, когда кредитор знал (или должен был знать), что должник является несостоятельным. В других странах делается исключение для сделок и переводов, совершенных в ходе обычного делового оборота. Так, например, если платеж, совершаемый при получении периодически поставляемых (и оплачиваемых) товаров, не может быть аннулирован, то это можно сделать в отношении платежа по значительно просроченной задолженности.
Осуществление
Если сделки или переводы соответствует характеристикам перечисленных выше категорий, закон либо автоматически относит их к ничтожным, либо может отнести их к категории признаваемых ничтожными. Если используется второй подход, то требуются полномочия на принятие решения на усмотрение, обычно предоставляемые ликвидатору, который решает, увеличит ли признание сделки или перевода недействительными стоимость конкурсной массы с учетом задержек, связанных с обращением взыскания на такой перевод (что может имеет значение при предстоящей ликвидации), или возможными судебными издержками. Объем полномочий ликвидатора на принятие решений на усмотрение, конечно, органичен его собственным обязательством способствовать максимизации стоимости конкурсной массы, и он может быть привлечен за это к ответственности в зависимости от объема его профессиональной ответственности (что рассматривается в последующих разделах). В этом контексте закон может разрешать кредитору или комитету кредиторов действовать в интересах увеличения конкурсной массы и давать им право признавать сделки и переводы ничтожными. Закон может давать кредитору право на получение судебного запрета, требующего от ликвидатора возбуждения дела о признании сделки или перевода недействительными, если это способствует увеличению конкурсной массы.
Основные выводы
Ликвидационная процедура должна устанавливать механизм, позволяющий ликвидатору вернуть активы, переведенные должником до возбуждения производства по делу о банкротстве, если такие переводы ущемляют права основной массы кредиторов. Положения о признании сделок и переводов недействительными должны указывать виды сделок и переводов, а также максимальный "период для проверки подозрений" до открытия производства, когда сделки и переводы, совершенные в течение такого периода, могут быть признаны недействительными. Более строгие правила обычно применяются к сделкам и переводам в пользу инсайдеров. Целесообразно включить в эти положения, как минимум следующие виды сделок и переводов.
(1) Совершенные должником сделки и переводы, имеющие доказательства его фактического намерения обмануть кредиторов путем размещения активов за пределами их досягаемости, и в тех случаях, когда участвовавшая в сделке сторона знала о таком намерении. По таким сделкам максимальный период в законе о несостоятельности не устанавливается.
(2) Сделки и переводы, имеющие неадекватное встречное удовлетворение, в том числе подарки, совершенные в период, когда должник уже был несостоятельным или почти несостоятельным, с установлением максимального срока.
(3) "Добровольные" сделки и переводы, когда, например, должник совершает погашение долга раньше установленного срока или предоставляет обеспечение под имеющийся долг. В этих случаях, возможно, необходимо наличие признаков фактической или неизбежной несостоятельности с установлением максимального срока.
Кроме того, желательно, но не обязательно, предоставить ликвидатору полномочия на аннулирование сделок и переводов в пользу кредиторов, которые не являются неправомерными, но были совершены в течение очень короткого срока до открытия производства (не более 90т дней, если только кредитор не является инсайдером), и когда имеются доказательства того, что кредитор знал или должен был знать о несостоятельности должника. Однако могут потребоваться исключения для сделок и переводов, совершаемых в ходе обычного делового оборота.
ВСЕМИРНЫЙ БАНК
Принципы и руководство по эффективным процедурам несостоятельности и системам защиты прав кредиторов
апрель 2001 г.
Содержание
ВСТУПЛЕНИЕ И ЦЕЛИ.............................….............................................................................................................2
ПРИНЦИПЫ................................................................................................................................................................6
1. РОЛЬ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНЫХ СИСТЕМ (Принцип 1).........................……….........................................13
2. ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ БАЗА ПО ПРАВАМ КРЕДИТОРОВ ............................…….........................................18
2.1 Реализация прав необеспеченных кредиторов (Принцип 2)....................…..................................................18
2.2 Законодательство о требованиях, обеспеченных залогом имущества должника (Принцип 3) ……….....19
2.3 Учет и регистрация обеспеченных прав требования (Принцип 4) .................................…….......................22
2.4 Реализация прав обеспеченных кредиторов (Принцип 5)....................................…......................................23
3. ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ БАЗА ПО НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ КОМПАНИЙ............…………...........................24
3.1 Главные цели и политика (Принцип 6)...................................................................................….......................24
3.2 Основные характеристики закона о несостоятельности (Принципы 7-16) ..........................……...............26
3.3 Характеристики, относящиеся к корпоративному оздоровлению (Принципы 17-24) ....……….................45
3.4 Внесудебные мероприятия и реструктуризация (Принципы 25-26) ..............…...........................................53
4. РЕАЛИЗАЦИЯ СИСТЕМЫ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ…………………........................………..........................56
4.1 Соображения институционального характера (Принципы 27-33).................................……........................56
4.2 Соображения регулирующего характера (Принципы 34-35)..........................................…............................60
ПРИЛОЖЕНИЕ I. НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ БАНКОВ И ИХ РЕСТРУКТУРИЗАЦИЯ..........……………............63
ПРИЛОЖЕНИЕ II. СИСТЕМНАЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ И КРИЗИСЫ.........................…………...................73
ДОПОЛНЕНИЕ. ИССЛЕДОВАНИЕ ДРУГИХ ИНИЦИАТИВ……………….........................…………....................82
СЛОВАРЬ ТЕРМИНОВ...........................................................................................................................................84 |
