5. Особенности оформления испытательного срока, увольнения, наложения дисциплинарного взыскания
5.1.Оформляем результаты испытания
Сегодня большинство компаний стараются брать сотрудников с испытательным сроком, так как работодатель, желая застраховать себя от ошибок в подборе кадров, стремится проверить квалификацию работника не только по представленным документам, но и по фактической работе. Однако решение об испытательном сроке, его продолжительности и условиях прохождения не должно противоречить требованиям действующего законодательства.
При заключении трудового договора соглашением сторон может быть оговорено испытание работника в целях проверки его профессиональных навыков (ст. 70 ТК РФ). Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре и в приказе о приеме на работу. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания.
Поправки в ТК РФ ужесточили требования, при которых работодатели «задним числом» смогут устанавливать для сотрудников испытания. То есть если работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), условие об испытании должно быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы (ч. 2 ст. 70 ТК РФ).
Согласно Правилам ведения и хранения трудовых книжек (утв. Постановлением Правительства РФ «О трудовых книжках»), факт приема работника на работу с испытательным сроком в трудовой книжке не отражается.
Например. Распоряжением директора работник был фактически допущен к исполнению обязанностей мастера по ремонту электроприборов. Трудовой договор было решено оформить позднее, после того, как определится точный график работы. А пока руководитель и работник подписали «промежуточное» соглашение, по которому работнику устанавливается двухмесячный испытательный срок. В последующем при оформлении трудовых отношений кадровик включил условие об испытании в текст трудового договора.
СОГЛАШЕНИЕ № ___
г. Москва «__»_______ ____ г.
Открытое акционерное общество «Спарта» (ОАО «Спарта») в лице Директора Антонова Бориса Ивановича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Кулик Антон Сергеевич, с другой стороны, заключили настоящее соглашение о следующем:
Кулику А.С., фактически допускаемому к работе в должности мастера по ремонту электроприборов с 21.11.2007, устанавливается испытательный срок - 2 (два) месяца.
Адреса и подписи сторон:
Работодатель:
ОАО «Спарта»
Место государственной регистрации:
_______________________________
ИНН __________ / КПП ___________
Р/с _____________________________
В ______________________________
К/с ______________ БИК ____________
ОКПО ______________
Телефон/факс: _____________________
Директор
__________________ Б.И. Антонов
м.п.
|
Работник:
Кулик Антон Сергеевич
ИНН ____________________________
Паспорт гражданина РФ № _________
Выдан __________________
Дата выдачи _____________
Код подразделения ___________
Место жительства: ________________
________________________________
Подпись Работника
__________________ А.С. Кулик
|
Экземпляр соглашения получил Подпись А.С. Кулик
Следующий момент, который необходимо соблюдать, - это сроки, сопровождающие всю процедуру испытания. Начало исчисления испытательного срока - с первого рабочего дня сотрудника. Минимальный срок испытания законодатель не определил, давая возможность работодателю решить этот вопрос самостоятельно, исходя из каждой конкретной ситуации. Статья 70 ТК РФ четко обозначила предельные сроки, тем самым гарантируя соблюдение прав работника (3 месяца - для всех работников, 6 месяцев - для работников руководящих должностей). Пункт 6 ст. 70 ТК РФ говорит о том, что для работников, с которыми заключается трудовой договор на срок от 2 до 6 месяцев, испытание не может превышать 2 недель. Согласно ст. 293 ТК РФ такие договоры могут заключаться с сезонными работниками. Необходимо помнить, что максимальный срок испытания, предусмотренный законом, не может быть увеличен по инициативе работодателя, даже с согласия самого работника. В срок испытания не засчитывается период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе (п. 7 ст. 70 ТК РФ). В данном случае общая продолжительность будет исчисляться путем сложения периодов до и после перерыва. Однако полученная сумма не должна превышать срока, указанного в трудовом договоре. Разрешая споры граждан, уволенных по причине неверного исчисления испытательного срока в случае его дробления, суды исходят из законодательно закрепленного положения п. 7 ст. 70 ТК РФ.
Пример. Из обзора судебной практики Архангельского областного суда о рассмотрении дела об исчислении срока испытания.
Ч. был принят на работу на должность начальника отдела ОАО «Урало-Сибирский банк» с 7 марта 2002 г. с трехмесячным испытательным сроком, уволен 5 августа 2002 г., то есть по истечении пяти месяцев. Суд первой инстанции установил, что представленными в деле доказательствами подтверждено то обстоятельство, что Ч. с 27 мая по 24 июля 2002 г. не работал в связи с временной нетрудоспособностью. Этот период был правильно исключен работодателем из испытательного срока. Кроме того, основания, по которым работодатель пришел к выводу, что истец не выдержал испытание, представлены в деле (нарекания со стороны клиентов банка, несдержанность, конфликтность). Отказывая истцу в восстановлении на работе, суд определил, что представленные доказательства свидетельствуют о том, что он уволен в период испытательного срока. Судебная коллегия по гражданским делам с данным решением суда согласилась.
Нередко не соблюдаются срок и форма предупреждения о предстоящем увольнении. А именно до истечения срока испытания работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор с работником, но только предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня (ч. 1 ст. 71 ТК РФ). Проверяя соблюдение работодателями требований данной статьи в части исполнения обязанности по предупреждению работника о предстоящем увольнении в установленной форме и указанных сроках, суды неоднозначно реагируют на нарушения, допущенные в этой части работодателем.
Пример. Из обзора судебной практики Архангельского областного суда о рассмотрении дела о восстановлении на работе в связи с несоблюдением работодателем положений ст. 71 ТК РФ.
Ю. был уволен с работы в последний день испытательного срока и не был предупрежден работодателем о предстоящем увольнении в установленном законом порядке. Плесецкий районный суд, отказывая в иске, пришел к выводу, что данное нарушение не корректируется и не является основанием к восстановлению истца на работе. Суд указал, что коль скоро увольнение последовало в день окончания испытательного срока, то это освобождало работодателя от обязанности предупреждать работника о предстоящем увольнении за 3 дня. Кроме того, работодателем были представлены доказательства несоответствия работника порученной ему работе, неудовлетворительных результатов испытания. Ввиду этого допущенное нарушение о сроках предупреждения работника об увольнении вряд ли может быть рассмотрено как основание для восстановления работника на работе. Нарушенные при этом права работника, связанные с трудоустройством (а данный срок предусмотрен законодателем именно для подыскания работником иной работы), могут быть восстановлены путем изменения даты его увольнения с тем расчетом, чтобы трудовые отношения были прекращены в день истечения трехдневного срока предупреждения и взыскания в пользу работника утраченного за этот период заработка применительно к ст. 394 ТК РФ.
Практика показывает, что испытательный срок зачастую завершается сообщением о том, что работник не прошел испытательный срок, без объяснения и мотивировки причин, послуживших основанием для принятия такого решения работодателем. В результате, если работник обращается в суд, в подавляющем большинстве случаев выносится решение в пользу работника.
Чтобы такого не происходило, работодателю рекомендуется составлять график работ (план заданий) на испытательный срок, знакомить с ним работника под роспись и строго контролировать результативность порученных заданий.
В этом случае при возникновении необходимости подтвердить в суде обоснованность своей позиции работодатель сможет четко обозначить, что именно было поручено работнику, каковы были сроки исполнения задания и каков результат.
Срок испытания при приеме на работу оказывается для работодателя сложным периодом, так как в Трудовом кодексе испытательному сроку посвящено всего лишь две статьи. Многие компании таким образом решают эту проблему. Службами управления персоналом создается положение о прохождении испытательного срока, являющееся неотъемлемой частью правил внутреннего трудового распорядка. Это положение регламентирует процедуру установления и прохождения испытательного срока работником.
Назначая испытательный срок, необходимо внимательно изучить перечень лиц, к которым не должен применяться испытательный срок (ч. 4 ст. 70 ТК РФ), и так, испытание при приеме на работу не устанавливается для:
- лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
- беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;
- лиц, не достигших возраста 18 лет;
- лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;
- лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;
- лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
- лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;
- иных лиц в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором.
УТВЕРЖДАЮ
Генеральный директор
ООО «_______________»
№ ________ от «__» _____ 2009 г.
Положение о прохождении испытательного срока
I. Общие положения
1.1. Целью испытательного срока является проверка соответствия специалиста поручаемой ему деятельности непосредственно в рабочей обстановке.
1.2. Испытательный срок устанавливается по соглашению сторон, продолжительностью не более трех месяцев.
1.3. Продолжительность испытательного срока указывается в трудовом договоре (контракте) (ч. 1 ст. 70 ТК РФ), а также в приказе о приеме на работу.
1.4. В испытательный срок не засчитываются период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда работник отсутствовал на работе по уважительной причине (ч. 7 ст. 70 ТК РФ).
1.5. При неудовлетворительном результате испытания увольнение работника производится без выплаты выходного пособия по ч. 2 ст. 71 ТК РФ.
1.6. Если испытательный срок истек, а сотрудник продолжает работать, он считается выдержавшим испытание. Последующее расторжение трудового договора (контракта) допускается только на общем основании (ч. 3 ст. 71 ТК РФ).
II. Порядок прохождения испытательного срока
2.1. При оформлении на работу Начальник отдела управления персоналом (ОУП) знакомит нового сотрудника с внутренними нормативными документами:
Правилами внутреннего трудового распорядка, Положением о коммерческой тайне, должностной инструкцией (и др.) под роспись.
2.2. В течение трех дней Начальником ОУП разрабатывается программа адаптации сотрудника, с которой сотрудник знакомится под роспись.
2.3. В течение двух недель со дня зачисления сотрудника на работу для него ОУП организуется обязательное первичное включенное обучение сроком не более 3 дней (видеокурс, практическое занятие или лекция).
2.4. Руководитель подразделения, где работает новый сотрудник, знакомит его с Положением о подразделении и другими локальными актами, регламентирующими деятельность подразделения.
2.5. Руководитель подразделения назначает куратора (сотрудника подразделения, проработавшего на предприятии не менее 1 года), который знакомит сотрудника с основными технологиями работы на данном рабочем месте.
2.6. Руководитель с вновь принятым сотрудником (в течение первой недели после зачисления) составляют план работы на время испытательного срока; план включает в себя наименование работ, срок их выполнения и конкретный результат, которого должен достичь подчиненный.
2.7. План работ вновь принятого сотрудника утверждается руководителем, согласовывается начальником ОУП, подписывается работником и передается Начальнику ОУП.
2.8. За две недели до окончания испытательного срока руководитель и сотрудник обсуждают соответствие конкретных достигнутых результатов поставленным целям (плану работ).
2.9. Руководитель пишет информационно-аналитическую записку о результатах, достигнутых работником в период испытательного срока, дает заключение «прошел испытательный срок» - «не прошел испытательный срок»; делает заключение о пригодности сотрудника к работе в данной должности; дает рекомендации о возможном повышении квалификации.
2.10. Заключение согласовывается с директорами по направлениям, руководителями, которые заинтересованы в данном специалисте, сотрудничали с ним в период испытательного срока. Для руководящего персонала обязательно согласование заключения с Начальником ОУП.
2.11. Согласованное заключение поступает к Начальнику ОУП не позднее чем за пять дней до окончания испытательного срока работника.
Директор по персоналу подпись И.О. Фамилия
В разных организациях могут разрабатываться свои формы оценки прохождения работником испытания. Сведения могут заноситься, скажем, в журнал либо в испытательный листок. Все собираемые о прохождении испытания сведения должны быть доступны для ознакомления сотрудником.
На основании внесенных в журнал или лист оценок сотрудник кадровой службы готовит представление об оставлении на работе (если результаты удовлетворительные) или о расторжении трудового договора в связи с неудовлетворительными результатами испытания.
Само представление, а также сведения в журнале (испытательном листе) сообщаются работнику по его требованию. Так как отметки о результатах работы испытуемого проставляются в журнале (или испытательном листе), следует принять систему оценок. Можно ограничиться словесным выражением оценки, а можно ввести 5-балльную или 10-балльную шкалу. Кроме оценок записываются комментарии - негативные и положительные моменты, которые приводятся в дополнение к оценкам.
Поскольку во время испытательного срока на работника распространяются все нормы ТК РФ, то работник может быть уволен и по иным основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом. Например, если работник, совершил прогул в период испытательного срока, увольнять его следует не по ст. 71 ТК РФ, а по пп. «а» п. 6 ст. 81 ТК РФ. В период испытательного срока на работника распространяются правила внутреннего трудового распорядка, невыполнение которых не может служить причиной увольнения по результатам испытания, однако может послужить основанием для привлечения к дисциплинарной ответственности.
Теперь обратимся к положениям ч. 3 ст. 70 ТК РФ, где говорится, что в период испытания на работника распространяются положения ТК РФ и иных нормативно-правовых актов, содержащих нормы трудового права, а также нормы коллективного договора, соглашений и локальных нормативных актов. Это положение представляется принципиально важным, так как свидетельствует о невозможности ущемления в правах испытуемого работника по сравнению с остальными сотрудниками. Законодатель не делает различий между оплатой труда сотрудника, проходящего испытательный срок, и другими работниками. Не стоит этого делать и работодателю, так как уменьшение размера заработной платы может быть признано необоснованным, тем более если объем выполняемой работы соответствует объему, выполняемому работником на общих основаниях. Согласно ст. 132 ТК РФ заработная плата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда. Запрещается какая-либо дискриминация в сфере оплаты труда. Следовательно, уменьшение оклада работника по причине прохождения им испытания является незаконным. Работодателю следует помнить, что на такого работника распространяется положение о премировании, принятое в организации. Законодательство гарантировало работнику оплату больничного листа, оплату за сверхурочную работу, за работу в выходные и праздничные дни. Период испытания засчитывается в стаж, дающий право на отпуск. Иными словами, работник, оформленный на работу с испытательным сроком, по своему правовому положению обладает таким же объемом прав и гарантий, как и любой другой работник, за исключением тех особенностей, которые установлены законодательством.
Не стоит заменять обычный трудовой договор с испытательным сроком гражданско-правовым или срочным трудовым договором. На практике такие случаи, к сожалению, не редкость. Они создают иллюзию у работодателя, что с сотрудником, заключившим, скажем, срочный трудовой договор, проще будет расстаться, в случае несоответствия поручаемой работе. Но не следует забывать, что срочный трудовой договор может быть заключен лишь в случаях, прямо предусмотренных Трудовым кодексом РФ (ст. ст. 58, 59 ТК РФ). Постановление Пленума Верховного Суда «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» настоятельно рекомендует уделять пристальное внимание данному вопросу. В ряде случаев по обращениям граждан с жалобой о неправомерном заключении срочного трудового договора, он может быть признан заключенным на неопределенное время. Закон устанавливает запрет на заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.
В заключение хотелось бы подчеркнуть, что испытание при приеме на работу следует рассматривать как правовой механизм, любезно предоставленный законодателем, для урегулирования взаимоотношений работника и работодателя на начальной стадии сотрудничества. И ни в коем случае испытательный срок нельзя использовать как инструмент давления на работника. Правильное практическое применение норм трудового законодательства об испытании является одним из важнейших инструментов эффективной кадровой политики и служит интересам как работодателя, так и работника.
|
