Комментарий к федеральному закону
Скачать 3.79 Mb.
|
<16> Широков С.Н. Правовая сущность концессионного соглашения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Челябинск, 2012. Отметим, что положения ч. 2 комментируемой статьи не дают перечня возможных договоров, элементы которых могут содержаться в концессионном соглашении, что на практике порождает определенные сложности при выявлении несовпадений условий концессионного соглашения и условий гражданско-правовых договоров, к которым отсылает законодатель. В пользу смешанного характера концессионного соглашения, по утверждению С.Н. Широкова, свидетельствует следующее <17>: -------------------------------- <17> Там же. С. 28 - 30. - обязательства сторон по данному соглашению характерны для уже закрепленных в законе договоров; - отсутствие детального регулирования правоотношений сторон по целому ряду вопросов в комментируемом Законе обусловливает применение к ним норм о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении; - концессионное соглашение в качестве одного из существенных условий предполагает включение в договор элементов акцессорного обязательства - договора об обеспечении исполнения обязательств концессионером; - комментируемый Закон предусматривает возможность включать в него существенные условия, предусмотренные другими федеральными законами (ч. 1 ст. 10); - к налоговым правоотношениям, связанным с исполнением обязанностей сторон по концессионному соглашению, применяются нормы налогового законодательства, касающиеся налоговых правоотношений, вытекающих из других договоров, предусмотренных гражданским правом (например, из договора аренды). В концессионном соглашении в его трактовке ч. 1 комментируемой статьи содержатся элементы договора строительного подряда. Так, концессионер обязан создать или реконструировать объект недвижимости (в том числе зачастую совместно с технологически и функционально связанными с недвижимостью движимыми вещами), а концедент - предоставить концессионеру в аренду земельные участки, участки недр, лесные участки, водные объекты для размещения на них имущества, в отношении которого заключается концессионное соглашение, предоставить концессионеру проектную документацию на создаваемое или реконструируемое имущество и др. Таким образом, к концессионному соглашению применимы нормы о договоре строительного подряда, изложенные в гл. 37 ГК РФ. Концессионные соглашения также содержат элементы договора аренды. Вместе с тем нормы договора аренды (гл. 34 ГК РФ) применяются с учетом положений комментируемого Закона. Например, права концессионера по владению и пользованию имуществом концедента имеют особенности по сравнению с правами арендатора по договору аренды, поскольку данные права связаны с обязанностью использовать указанное имущество для осуществления определенного вида деятельности и эксплуатировать его в течение срока действия соглашения. Также на концессионера возлагается риск случайной гибели имущества концедента. Кроме того, концессионное соглашение совершается в простой письменной форме и не требует государственной регистрации, как договор аренды зданий и сооружений (ст. 36 комментируемого Закона). Концессионное соглашение не подлежит возобновлению на новый срок (ст. 621 ГК РФ). О применении положения о смешанном характере концессионного соглашения на примере судебной практики см. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 сентября 2012 г. N Ф07-4592/12 по делу N А21-7499/2011, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26 августа 2011 г. N Ф07-7209/11 по делу N А13-12057/2010, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 апреля 2011 г. N Ф05-2668/11 по делу N А41-25261/2010, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 января 2009 г. N А26-3259/2008, Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2013 г. N 14АП-457/13, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2012 г. N 17АП-5803/12-ГК, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2011 г. N 17АП-9080/11-ГК и др. 3. Согласно ч. 1 комментируемой статьи концессионер обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением). Подробнее о перечне объектов концессионного соглашения см. ст. 4 комментируемого Закона. Пункт 13 ст. 1 ГрК РФ под строительством понимает создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства). Реконструкция объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) предполагает изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей, площади, объема), в том числе надстройку, перестройку, расширение объекта капитального строительства, а также замену и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов таких конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановления указанных элементов (ч. 14 ст. 1 ГрК РФ). Согласно ч. 14.2 ст. 1 ГрК РФ капитальный ремонт объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) предусматривает замену и (или) восстановление строительных конструкций объектов капитального строительства или элементов таких конструкций, за исключением несущих строительных конструкций, замену и (или) восстановление систем инженерно-технического обеспечения и сетей инженерно-технического обеспечения объектов капитального строительства или их элементов, а также замену отдельных элементов несущих строительных конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановление указанных элементов. Отметим, что ч. 3 комментируемой статьи предусматривает термин "реконструкции объекта концессионного соглашения", под которым понимаются мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения. Отметим, что данный термин не в полной мере совпадает с понятием реконструкции в формулировке ст. 1 ГрК РФ. Согласно п. 2 ст. 257 НК РФ к реконструкции относится переустройство существующих объектов основных средств, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономических показателей и осуществляемое по проекту реконструкции основных средств в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции (см. также письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 15 февраля 2012 г. N 03-03-06/1/87). К техническому перевооружению относится комплекс мероприятий по повышению технико-экономических показателей основных средств или их отдельных частей на основе внедрения передовой техники и технологии, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным (ч. 2 ст. 257 НК РФ). 4. Требования к объекту концессионного соглашения в случае его реконструкции определены ч. 4 комментируемой статьи. Так, прежде всего данный объект должен находиться в собственности концедента на момент заключения концессионного соглашения. Государственной собственностью в РФ является имущество, принадлежащее на праве собственности РФ (федеральная собственность), и имущество, принадлежащее на праве собственности субъектам РФ - республикам, краям, областям, городам федерального значения, автономной области, автономным округам (собственность субъекта РФ) (ст. 214 ГК РФ). Земля и другие природные ресурсы, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц либо муниципальных образований, являются государственной собственностью. Отметим, что имущество, находящееся в государственной собственности, закрепляется за государственными предприятиями и учреждениями во владение, пользование и распоряжение в соответствии со ст. ст. 294, 296 ГК РФ. Средства соответствующего бюджета и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными предприятиями и учреждениями, составляют государственную казну РФ, казну республики в составе РФ, казну края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа. О разграничении государственной собственности в РФ на федеральную собственность, государственную собственность республик в составе РФ, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность см. Постановление ВС РФ от 27 декабря 1991 г. N 3020-1. Имущество, принадлежащее на праве собственности городским и сельским поселениям, а также другим муниципальным образованиям, является муниципальной собственностью (ст. 215 ГК РФ). Имущество, находящееся в муниципальной собственности, закрепляется за муниципальными предприятиями и учреждениями во владение, пользование и распоряжение в соответствии со ст. ст. 294, 296 ГК РФ. Средства местного бюджета и иное муниципальное имущество, не закрепленное за муниципальными предприятиями и учреждениями, составляют муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования. В силу положений ст. 219 ГК РФ, ст. 25 ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации. Право собственности на созданный объект недвижимого имущества регистрируется на основании документов, подтверждающих факт его создания. Методические рекомендации о порядке государственной регистрации прав на создаваемые, созданные, реконструированные объекты недвижимого имущества утверждены Приказом Федеральной регистрационной службы от 8 июня 2007 г. N 113. Право собственности на объект незавершенного строительства регистрируется на основании документов, указанных в ст. 25 ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, на момент его передачи концедентом концессионеру должен быть свободным от прав третьих лиц. Нарушение указанного требования является в силу ст. 168 ГК РФ основанием для признания недействительным (ничтожным) концессионного соглашения (см., например, Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21 февраля 2013 г. N 04АП-90/13, Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 16 ноября 2011 г. N Ф06-9243/11 по делу N А55-24810/2010, Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2011 г. N 11АП-5743/11). Вместе с тем ч. 4 комментируемой статьи предусмотрены 2 исключения из правила, согласно которому объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, на момент его передачи концедентом концессионеру должен быть свободным от прав третьих лиц: 1) следующее имущество на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному или муниципальному унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения: - автомобильные дороги или участки автомобильных дорог, защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, то есть объекты, используемые при капитальном ремонте, ремонте, содержании автомобильных дорог, элементы обустройства автомобильных дорог, объекты, предназначенные для взимания платы (в том числе пункты взимания платы), объекты дорожного сервиса; - системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты тепло-, газо- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социально-бытового назначения; 2) следующее имущество на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному бюджетному учреждению на праве оперативного управления: - автомобильные дороги или участки автомобильных дорог, защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, то есть объекты, используемые при капитальном ремонте, ремонте, содержании автомобильных дорог, элементы обустройства автомобильных дорог, объекты, предназначенные для взимания платы (в том числе пункты взимания платы), объекты дорожного сервиса. Указанная норма позволяет передавать по концессионному соглашению имущество, закрепленное за унитарными предприятиями, что является распространенным в отношении объектов коммунальной инфраструктуры. Отметим также, что согласно ч. 1.1 ст. 5 комментируемого Закона в случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное п. п. 1 и 11 ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона и принадлежащее государственному или муниципальному унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, такое предприятие участвует на стороне концедента в обязательствах по концессионному соглашению и осуществляет отдельные полномочия концедента наряду с иными лицами, которые могут их осуществлять в соответствии с комментируемым Законом. Осуществляемые таким предприятием полномочия концедента, в том числе полномочия по передаче объекта концессионного соглашения и (или) иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества, определяются концессионным соглашением. При этом такое государственное или муниципальное унитарное предприятие передает концессионеру права владения и пользования недвижимым имуществом, входящим в состав объекта концессионного соглашения и (или) иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества, и подписывает соответствующие акты приема-передачи. В отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства, принадлежащих на момент принятия решения о заключении концессионного соглашения государственному бюджетному учреждению на праве оперативного управления, такое учреждение может участвовать на стороне концедента в обязательствах по концессионному соглашению и осуществлять отдельные полномочия концедента наряду с иными лицами, которые могут их осуществлять в соответствии с комментируемым Законом, при условии, что в результате передачи этого имущества по концессионному соглашению такое учреждение не лишится возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены его уставом. Осуществляемые таким учреждением полномочия концедента определяются решением о заключении концессионного соглашения. Остается открытым вопрос о прекращении в данном случае права хозяйственного ведения. В соответствии с п. 3 ст. 299 ГК РФ право хозяйственного ведения имуществом прекращается по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами для прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия имущества у предприятия по решению собственника. Согласно ст. 235 ГК РФ право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности в специально оговоренных законом случаях. В рассматриваемом случае нельзя признать передачу имущества концессионеру тождественной отчуждению собственником своего имущества другим лицам и соответственно основанием для прекращения права хозяйственного ведения. Концессионеру в данном случае передаются только права владения и пользования, а право хозяйственного ведения остается у концедента. |
Похожие:
 | Фз "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", Федеральному закону от 25. 07. 2002 n 114-фз "О противодействии... |  | Алексеев В. И. канд юрид наук, ст науч сотрудник ст ст. 12, 23 26, 34, 35, 42 (в соавторстве с А. В. Бриллиантовым) |
| Борисов Александр Николаевич, юрист, специалист по налоговому праву, экономист, финансист | | Смолина Лариса Викторовна, юрист юридической консультации ООО "Юридическая помощь" |
| Комментарий к Федеральному закону «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» (10-е изд., испр и доп.) | | |
| Статья Предмет регулирования и область действия настоящего Федерального закона | | Комментарий к Федеральному закону от 2 мая 2006 г. N 59-фз о порядке рассмотрения обращений граждан рреклама |
| Авторы Комментария известные ученые-экологи и практики, имеющие большой опыт преподавательской работы | | Белянинова Юлия Владимировна юрист, опыт работы более 20 лет, автор многих статей, книг и комментариев |