Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Медиация и альтернативные способы разрешения споров

Скачать 0.87 Mb.

Название	Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Медиация и альтернативные способы разрешения споров
страница	4/7
Тип	Документы

filling-form.ru > Договоры > Документы

1 2 3 4 5 6 7

Тема 7. Переговоры как способ урегулирования конфликтов.
План:

Коммуникация в конфликте и ее нарушения. Стратегия и тактика переговорного процесса. Стадии переговоров.
Соперничество и сотрудничество как модели переговоров. Интегративные переговоры. Национальные особенности ведения переговоров.
Юридическое значение соглашения о проведении переговоров. Преддоговорная ответственность применительно к переговорам об урегулировании конфликта.

Вопросы для самоконтроля

Каковы характерные нарушения коммуникации в конфликте?
Каковы основные стадии переговоров?
Каково юридическое значение соглашения о проведении переговоров?
Какова преддоговорная ответственность применительно к переговорам об урегулировании конфликта?
Обязанности при ведении преддоговорных переговоров.
Переговоры о заключении и пересмотре договора: французская перспектива.
Переговоры как альтернативный способ разрешения налоговых споров.
Принцип добросовестного ведения переговоров о заключении международных коммерческих сделок: проблемы правового регулирования.
Обязанности при ведении преддоговорных переговоров.
Некоторые проблемы формирования сторон в коллективных переговорах (на примере строительной отрасли).
Предварительный договор: до и после переговоров.
Соглашение о процедуре переговоров как договор и документ в предпринимательской деятельности.
Переговоры как альтернативный способ разрешения споров в международном публичном праве.
Медиация как способ проведения переговоров в конструктивном духе.
Проблемы использования адвокатом переговоров и медиации как внесудебных средств разрешения спора.
Преддоговорная ответственность: основания для защиты интересов стороны, пострадавшей от недобросовестного ведения переговоров.
Законодательные проблемы коллективных переговоров по заключению отраслевых соглашений. Формирование сторон в условиях новой классификации экономики.
Правоотношения по коллективным переговорам по заключению коллективного договора.
Адвокат на переговорах: о внесудебных способах защиты предпринимателей и юридическом обеспечении споров по хозяйственным договорам.

Литература: 1, с. 154187; 2, с. 180219; 10, с. 4059; 11, с.140159; 17, с. 9399.
Задания для самостоятельной работы

Решите задачи:

Задача 1.

Между сторонами ведутся переговоры о заключении договора аренды недвижимого имущества сроком на пять лет. Стороны хотят добавить в договор условие о том, что арендатор вправе досрочно отказаться от договора, если уплатит штраф.

Возможно ли установить такое условие?
Задача 2.

ОАО (арендодатель) и ЗАО (арендатор) заключили договор аренды нежилого помещения, расположенного на первом этаже здания. ООО приобрело в собственность часть нежилых помещений первого этажа этого здания для размещения офиса. В результате этого доступ к арендуемому ЗАО помещению стал возможен только через помещения ООО. Арендатор уклонился от переговоров по предоставлению доступа к арендуемому помещению с учетом особенностей деятельности ООО, но впоследствии подал в его отношении негаторный иск.

Может ли уклонение арендатора от переговоров быть признано судом злоупотреблением правом?
Задача 3.

Вопрос: Договором об ипотеке, заключенным между банком (залогодержатель) и ООО «X» (залогодатель), предусмотрено, что любые споры, разногласия или претензии урегулируются путем переговоров, а при недостижении согласия разрешаются в Арбитражном суде г. Москвы. ООО «X» исполнило свои обязанности по возврату кредита и процентов, однако банк уклоняется от снятия обременения с объектов недвижимости, принадлежащих обществу, и прекращения ипотеки по договору.

Применимы ли к данному спору правила, установленные ст. 38 АПК РФ?
Задача 4.

В договор поставки включено условие об обязательном разрешении всех споров, возникших в процессе исполнения договора, путем переговоров сторон, а в случае недостижения согласия - в арбитражном суде.

Должны ли стороны до обращения в арбитражный суд соблюсти порядок разрешения споров?
Задача 5.

Согласно условиям заключенных договоров аренды арендатор (организация) возмещает арендодателю расходы на услуги связи (междугородные переговоры).

На основании каких документов арендодатель должен производить расчеты с арендатором?

Может ли арендодатель от своего имени выставлять счет, счет-фактуру, акт оказанных услуг арендатору, если не является поставщиком услуг?

Подготовьте схему сходств и отличий «Инструменты медиации»:

Активное слушание
Общение (вербальное, невербальное)
Присоединение к собеседнику
Присоединение (подстройка, отзеркаливание);
Установление раппорта;
Ведение партнера.
Мозговой штурм
Нейтралитет
Фасилитация
Вопросы
Баланс сил
Тест на реальность
НАОС (наилучшая альтернатива обсуждаемому соглашению)

Заполните таблицу «Примеры вопросов»

Тип вопросов	Цель	Пример
Открытый
Закрытый
Безадресный

III. ТЕСТОВЫЕ ЗАДАНИЯ

Раздел 1

Вариант 1

Типовое тестовое задание

Что такое процедура медиации?

способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе принудительного согласия сторон;
процесс судебного разбирательства;
способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения;
деятельность адвоката, направленная на защиту прав гражданина

Кого называют медиатором?

независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора;
юридическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора;
физические и юридические лица, желающие урегулировать спор с помощью процедуры медиации;
председателя суда.

Принципами проведения процедуры медиации являются...

пристрастность и независимость медиатора;
добровольность, конфиденциальность;
гласность и равноправие сторон;
подчиненность сторон.

Имеет ли медиатор право разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении?

не имеет;
имеет;
имеет, при условии согласия сторон;
медиатор не участвует в проведении процедуры медиации.

Что является основанием применения процедуры медиации?

соглашение сторон;
соглашение сторон, в том числе соглашение о применении процедуры медиации;
акты выполненных работ;
закон.

Когда может быть применена процедура медиации при возникновении спора?

до обращения в суд или третейский суд;
после начала судебного разбирательства или третейского разбирательства;
по предложению судьи или третейского судьи;
все вышеперечисленное верно.

В какой форме заключается соглашение о проведении процедуры медиации?

в письменной и нотариально заверенной;
в письменной;
форма соглашения законодательством не регламентирована;
в устной или путем осуществления конклюдентных действий.

В какой срок должна быть проведена процедура медиации после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда?

сроки определяются сторонами самостоятельно, без ограничений;
сроки определяются сторонами самостоятельно, ноне более 30 дней;
сроки определяются сторонами самостоятельно, ноне более 60 дней;
сроки определяются медиатором, но не более 45 дней.

Деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут осуществлять лица:

достигшие 25 лет, имеющие высшее юридическое образование, не имеющие судимости;
достигшие 18 лет, имеющие высшее экономическое образование, не имеющие судимости;
достигшие 18 лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости
деятельность медиатора можно осуществлять только на профессиональной основе.

Могут ли лица, осуществляющие деятельность медиаторов, осуществлять любую иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность?

да, могут;
могут, только научную или преподавательскую;
не могут;
могут, только деятельность, целью которой не является извлечение прибыли.

Вариант 2

Соглашение о проведении процедуры медиации должно содержать сведения:

о предмете спора;
о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации;
о порядке проведения процедуры медиации;
все вышеперечисленное верно.

Деятельность медиатора на профессиональной основе могут осуществлять лица:

достигшие 18 лет, имеющие высшее образование, не имеющие судимости;
достигшие 25 лет, имеющие высшее образование и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации;
достигшие 25 лет, имеющие высшее юридическое образование, не имеющие судимости;
достигшие 18 лет, имеющие высшее образование и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации.

Что является основанием прекращения процедуры медиации?

заключение сторонами медиативного соглашения;
заключение сторонами акта юридических (консультационных) услуг;
заключение сторонами медиационного соглашения;
вынесение судебного акта.

К каким видам споров процедура медиации не применяется?

гражданско-правовым;
коллективным трудовым;
экономическим;
трудовым.

Что такое третейский суд?

негосударственный судебный орган, разрешающий споры по экономическим (хозяйственным) договорам юридических лиц между собой, юридических лиц и граждан, граждан между собой;
государственный орган, осуществляющий правосудие по уголовным, гражданским делам, возникающим в результате различных административным нарушений;
государственный орган, осуществляющий контроль над соблюдением и соответствием законов и нормативных актов Конституции;
государственный орган, разрешающий различные экономические споры между юридическими лицами, возникшие из административных или гражданских правоотношений.

Что является основанием для разрешения спора в третейском суде?

заключенный между сторонами третейский контракт;
вступившее в законную силу решение компетентного суда;
заключенное между сторонами третейское соглашение;
направление претензии.

На какой стадии третейского разбирательства допускается применение процедуры медиации?

на стадии принятия дела к производству;
на стадии рассмотрения спора по существу;
на стадии установления компетенции на рассмотрение данного спора;
на любой.

Сколько назначается третейских судей, если правилами постоянно действующего третейского суда их число не определено?

Пять;
Три;
Четыре;
Тринадцать.

Что включают в себя расходы, связанные с разрешением спора в третейском суде?

аренда помещения суда;
расходы на оплату услуг представителя стороной, в пользу которой состоялось решение третейского суда;
фактически оплаченные суммы по договору;
индексация пособий.

При каких условиях третейский судья вправе разглашать сведения, ставшие известными ему в ходе третейского разбирательства?

согласие сторон;
запрос компетентного суда;
допрос третейского судьи в качестве свидетеля;
согласие сторон и их правопреемников.

Раздел 2

Вариант 1

Какова роль дополнительного решения в третейском разбирательстве?

принятие решения в отношении требований, которые были заявлены в ходе третейского разбирательства, однако не нашли отражения в решении;
назначение дополнительной экспертизы;
привлечение заинтересованных сторон;
установление сроков вступления основного решения в законную силу.

2.Третейский суд выносит определение о прекращении третейского разбирательства в случаях, если:

истец отказывается от своего требования, если только ответчик не заявит возражения против прекращения третейского разбирательства в связи с наличием у него законного интереса в разрешении спора по существу;
стороны достигли соглашения о прекращении третейского разбирательства;
третейский суд вынес определение об отсутствии у третейского суда компетенции рассматривать переданный на его разрешение спор;
все вышеперечисленное верно.

3. Какой срок установлен для оспаривания решения третейского суда в компетентный суд?

10 суток;
1 месяц;
3 месяца;
решение оспариванию не подлежит.

4.Третейский арбитражный суд не может действовать в составе…
а) единоличного арбитра;
б) двух арбитров;
в) трех арбитров;
г) коллегии арбитров.
5. Каким нормативно-правовым актом регламентируется деятельность третейских судов?

а) ФЗ «О третейском разбирательстве»;

б) Кодекс третейских нарушений;

в) ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»;

г) ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации».
6. Какой суд является компетентым?

арбитражный суд субъекта Российской Федерации по спорам, подведомственным арбитражным судам;
арбитражный суд по месту нахождения стороны, подавшей исковое заявление;
арбитражный суд по спорам, подведомственным судам общей юрисдикции;
любой суд, имеющий лицензию на проведение третейского разбирательства.

7. Каким образом происходит распределение расходов, связанных с разрешением спора в третейском суде?

при отсутствии такого условия в соглашении сторон пропорционально удовлетворенным и отклоненным требованиям;
в равных долях;
по установленной законодательством формуле;
на усмотрение судьи.

8. Кем определяется место третейского разбирательства?

сторонами самостоятельно;
истцом;
если стороны не договорились, то место третейского разбирательства определяется третейским судом для разрешения конкретного спора с учетом всех обстоятельств дела, включая фактор удобства для сторон;
верны ответ 1 и 3.

9. Вправе ли сторона в ходе третейского разбирательства изменить или дополнить свои исковые требования или возражения против иска?

нет, не вправе;
да, но только в определенных законом случаях;
да, вправе;
да, но только на стадии принятия дела к производству.

10. Как осуществляется выбор права, применимого в МКА:

а) по закону суда;

б) в соответствии с презумпцией «кто выбрал арбитраж, тот выбрал право»;

в) строго в соответствии с автономией воли сторон;

г) по личному закону сторон.
Вариант 2
1. Что представляет собой арбитражное соглашение:

а) соглашение между судом и арбитражем о разграничении компетенции;

б) специальный национальный закон о подведомственности определенных дел только МКА;

в) это вид международного торгового обычая;

г) это согласованная воля сторон о передаче спора в МКА.
2. Перечислите виды арбитражных соглашений:

а) оговорка о применимом праве и оговорка о подсудности;

б) деррогационные и пророгационные соглашения;

в) арбитражная оговорка, третейская запись, арбитражный договор;

г) соглашение об альтернативной подсудности.
3. В чем заключается принципиальная особенность арбитражного соглашения:

а) это неотъемлемая часть основного контракта;

б) это обязательное условие любой внешнеторговой сделки;

в) это юридически автономное, самостоятельное по отношению к основному контакту соглашение;

г) это одно из условий Инкотермс.
4. Как международная арбитражная практика решает вопрос о форме арбитражных соглашений:

а) форма определяется только по национальному законодательству;

б) необходима письменная форма арбитражных соглашений;

в) арбитражные соглашения заключаются в любой форме по усмотрению сторон;

г) достаточно арбитражного соглашения в устной форме.
5. В чем заключается одна из характерных особенностей решений МКА:

а) они нуждаются в пересмотре по существу в государственных судах;

б) решения МКА по существу окончательны и обжалованию не подлежат;

в) они проверяются в кассационном порядке;

г) они обязательного проверяются в порядке прокурорского надзора.
6. Назовите основу системы признания и принудительного исполнения иностранных арбитражных решений:

а) Типовой регламент ЮНСИТРАЛ;

б) принцип взаимности;

в) правила международной вежливости;

г) Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.
7. В чем заключается основное содержание Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.:

а) установление формы арбитражных соглашений;

б) определение содержания третейского разбирательства;

в) установление обязанности государств признавать иностранные арбитражные решения как обязательные и приводить их в исполнение;

г) установление правил создания изолированных арбитражей.
8. Какие организации являются международными коммерческими арбитражами в РФ:

а) Внешнеторговая арбитражная комиссия;

б) Арбитражный суд г. Москвы;

в) МКАС при ТПП РФ и МАК при ТПП РФ;

г) арбитражные суды субъектов РФ.
9. В чем заключается одна из характерных особенностей решений МКА:

а) они нуждаются в пересмотре по существу в государственных судах;

б) они обязательно проверяются в апелляционных инстанциях;

в) они проверяются в кассационном порядке;

г) решения МКА по существу окончательны и обжалованию не подлежат.
10. Порядок рассмотрения и разрешения споров в рамках третейского судопроизводства в первую очередь определяется:

а) усмотрением состава суда, разрешающего спор,

б) соглашением сторон,

в) регламентом постоянно действующего третейского суда;

г) законом.

IV. ОБРАЗЦЫ РЕШЕНИЯ СИТУАЦИОННЫХ ЗАДАЧ
Задача 1.

Между работником и работодателем возник трудовой спор. В трудовом договоре с этим работником предусмотрена медиативная оговорка об обязательном досудебном урегулировании споров в порядке, установленном Федеральным законом от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». В штате организации предусмотрена должность «конфликтолог». Может ли штатный конфликтолог выступить в роли медиатора и провести процедуру медиации?
Ответ: В случае когда в трудовом договоре предусмотрено условие о разрешении споров посредством процедуры медиации в порядке, определенном Федеральным законом от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее - Закон N 193-ФЗ), штатный конфликтолог не может заменить медиатора, так как не является независимым лицом и подчиняется работодателю. Урегулирование спора с помощью штатного конфликтолога не является исполнением условия о досудебном порядке урегулирования споров, если в трудовом договоре прямо предусмотрено условие о проведении процедуры медиации в порядке, предусмотренном Законом N 193-ФЗ.
Обоснование: Согласно ст. 2 Закона N 193-ФЗ медиативная оговорка - соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора, об урегулировании спора с применением процедуры медиации.

Здесь же приведены определение и требования к медиаторам. Так, медиатор - это независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора. Как видно из данного определения, одно из основных требований к медиатору - независимость.

Кроме того, в ч. 6 ст. 15 Закона N 193-ФЗ установлено, что медиатор не вправе быть представителем какой-либо стороны.

Конфликтолог может выполнять аналогичные медиатору функции. Например, согласно Приложению к Приказу Минздравсоцразвития России от 22.12.2009 N 1007 в прямые обязанности конфликтолога входит осуществление деятельности по разрешению коллективного трудового спора с участием представителей сторон этого спора. Также между работником и работодателем с помощью конфликтолога могут быть разработаны и подписаны соглашения о достижении компромисса в трудовом споре.

Однако конфликтолог, ввиду наличия трудовых отношений, обязуется подчиняться работодателю (ст. ст. 15, 56 Трудового кодекса РФ). А это означает, что он не отвечает одному из основных требований, предъявляемых к медиатору, - он априори не может быть независимым. Поэтому результаты его работы по разрешению конфликта не исключают проведения процедуры медиации и привлечения медиатора в соответствии с условиями Закона N 193-ФЗ в случае, если это является условием трудового договора.

Также вся процедура, проведенная штатным конфликтологом, не несет правовых последствий, аналогичных процедуре медиации. Например, на такую процедуру не распространяются условия о конфиденциальности, закрепленные в ст. 5 Закона N 193-ФЗ, если иное не предусмотрено в трудовом договоре и других соглашениях между работником и работодателем. Так, сторона, обратившаяся в суд, вправе будет использовать в ходе судебного разбирательства всю информацию, ставшую ей известной в ходе разрешения спора при посредстве конфликтолога (что, в свою очередь, не допускается для сведений, полученных в ходе процедуры медиации).

Таким образом, штатный конфликтолог может выполнять функции медиатора, но результаты его действий не исключают проведение процедуры медиации и не несут правовых последствий, аналогичных процедуре медиации.
Задача 2.

Имеет ли право работник, с которым заключено медиативное соглашение, обратиться в суд с тем же самым спором? Является ли статус медиативного соглашения аналогичным мировому соглашению?
Ответ: Работник в случае заключения с работодателем медиативного соглашения вправе обратиться в суд. Статус мирового соглашения не идентичен статусу медиативного. Медиативное соглашение не влечет для сторон правовых последствий, которые влечет заключение мирового соглашения.
Обоснование: Медиативное соглашение - соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по спору, заключенное в письменной форме (ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее - Закон N 193-ФЗ)).

В случае если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, который возник или может возникнуть между сторонами, суд или третейский суд признает силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут выполнены, за исключением случая, если одной из сторон необходимо, по ее мнению, защитить свои права (ч. 1 ст. 4 Закона N 193-ФЗ). Процедура медиации считается прекращенной в том числе и в случае заключения сторонами медиативного соглашения - со дня подписания такого соглашения (п. 1 ст. 14 Закона N 193-ФЗ). Соответственно, работник, с которым заключено медиативное соглашение по возникшему спору, имеет право обратиться в суд для урегулирования этого же спора.

Согласно ст. 12 Закона N 193-ФЗ такое соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон. Законодательство не придает медиативному соглашению статус, аналогичный мировому соглашению. Например, последствиями заключения мирового соглашения является прекращение производства по делу, и повторное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается (ч. 2 и 3 ст. 173, ст. 221 Гражданского процессуального кодекса РФ). Однако медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения (ч. 3 ст. 12 Закона N 193-ФЗ).

Таким образом, законодательство не придает медиативному соглашению статус, аналогичный статусу мирового соглашения. Однако работник может обратиться в суд, в котором медиативное соглашение может быть утверждено в качестве мирового (ч. 3 ст. 12 Закона N 193-ФЗ).
Задача 3.

Необходимо ли оформлять ответ работника на предложение работодателя об обращении к процедуре медиации отдельным документом? Будут ли являться надлежащим согласием работника проставленные им собственноручно подпись и надпись о согласии на применение процедуры медиации непосредственно в тексте предложения?
Ответ: Оформлять ответ работника на предложение работодателя об обращении к процедуре медиации отдельным документом необязательно - работник может выразить свое согласие в любой форме, в том числе проставлением подписи и надписи о согласии непосредственно в тексте предложения. Рекомендуется закрепить это правило в отдельном локальном нормативном акте, регулирующем вопросы проведения медиации.
Обоснование: Медиация - альтернативная процедура урегулирования споров (в том числе трудовых) с участием посредника. Особенности и правила проведения медиации установлены в Федеральном законе от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее - Закон о медиации).

В рамках процедуры медиации заключаются три вида соглашений:

1) соглашение о применении процедуры медиации;

2) соглашение о проведении процедуры медиации;

3) медиативное соглашение.

Инициирование процедуры медиации осуществляется в форме предложения. Если одна из сторон направила в письменной форме предложение об обращении к процедуре медиации и в течение тридцати дней со дня его направления или в течение иного указанного в предложении разумного срока не получила согласие другой стороны на применение процедуры медиации, такое предложение считается отклоненным (ч. 5 ст. 7 Закона о медиации).

Как мы видим, Закон о медиации предоставляет значительную свободу действий сторонам договора как в отношении срока принятия предложения, так и в отношении формы согласия работника на предложение.

Представляется, что работник вправе выразить свое согласие на предложение работодателя любым способом. Учитывая это, совсем необязательно оформлять такое согласие отдельным документом - удобнее предусмотреть в типовой форме предложения место для проставления работником подписи и надписи о согласии на применение процедуры медиации. В таком случае предложение работодателя будет считаться отклоненным, если работник не вернет работодателю документ (предложение) или вернет его незаполненным.

Во избежание путаницы и возможных трудностей рекомендуется принять отдельный локальный нормативный акт по вопросам медиации и предусмотреть в нем порядок действий сторон при подготовке и проведении процедуры медиации, сроки, а также типовые формы необходимых документов.

Задача 4.

Между работником и работодателем возник индивидуальный трудовой спор, который они предполагают разрешить в рамках процедуры медиации. До возникновения этого спора между ними не было заключено соглашение о применении процедуры медиации. Обязаны ли стороны на этапе спора заключить это соглашение или достаточно заключить только соглашение о проведении процедуры медиации?
Ответ: Законодательство не содержит ответа на вопрос о том, нужно ли заключать соглашение о применении процедуры медиации на этапе спора, если оно не было заключено ранее, или достаточно заключить только соглашение о проведении процедуры медиации. На наш взгляд, целесообразно заключать оба соглашения.
Обоснование: Медиация - альтернативная процедура урегулирования споров (в том числе трудовых) с участием посредника. Особенности и правила проведения медиации установлены в Федеральном законе от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее - Закон о медиации).

В рамках процедуры медиации заключаются три вида соглашений:

1) соглашение о применении процедуры медиации;

2) соглашение о проведении процедуры медиации;

3) медиативное соглашение.

Согласно п. 5 ст. 2 Закона о медиации соглашение о применении процедуры медиации - соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров (медиативная оговорка) либо после его или их возникновения, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением.

Как следует из указанной нормы, соглашение о применении медиации может быть заключено и после возникновения трудового спора.

В ч. 1 ст. 7 Закона о медиации установлено, что применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации. Ссылка в договоре на документ, содержащий условия урегулирования спора при содействии медиатора, признается медиативной оговоркой при условии, что договор заключен в письменной форме.

В п. 6 ст. 2 Закона о медиации определено, что соглашением о проведении процедуры медиации является соглашение сторон, с момента заключения которого начинает применяться процедура медиации в отношении спора или споров, возникших между сторонами. Требования к соглашению о проведении процедуры медиации содержатся в ст. 8 Закона о медиации.

Закон о медиации не отвечает на вопрос о том, нужно ли в случае трудового спора заключать соглашение о применении процедуры медиации, если это не было сделано ранее, и достаточно ли на этом этапе заключения только соглашения о проведении процедуры медиации.

В связи с этим может быть две точки зрения.

Согласно первой точке зрения на этапе спора заключать соглашение о применении процедуры медиации не нужно, так как в этом нет смысла: стороны, приступая к процедуре медиации, заключают соглашение о проведении этой процедуры, определяя все установленные вопросы: о предмете спора, о медиаторе, о порядке проведения процедуры медиации, о расходах и сроках (ст. 8 Закона о медиации).

С другой стороны, имеет право на существование позиция, в соответствии с которой соглашение о применении процедуры медиации необходимо заключать даже при наличии активного трудового спора, так как в противном случае неясна цель включения в Закон о медиации условия о том, что соглашение о применении медиации может быть заключено и после возникновения трудового спора.

По нашему мнению, безопаснее придерживаться второй точки зрения и в случае трудового спора оформлять оба документа: и соглашение о применении процедуры медиации, и соглашение о проведении процедуры медиации. В этом случае будут полностью выполнены требования Закона о медиации.
Задача 5.

Обязан ли гражданин, решивший осуществлять услуги в связи с проведением процедуры медиации, регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя? Должен ли он в данном случае уплачивать НДФЛ?
Ответ: Гражданин, решивший осуществлять услуги в связи с проведением процедуры медиации, не обязан регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. При этом если гражданин осуществляет деятельность по проведению медиации на платной основе, то он обязан уплачивать НДФЛ с полученных от данной деятельности доходов.
Обоснование: На основании п. 3 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее - Закон N 193-ФЗ) медиатор, медиаторы - независимое физическое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.

В силу ч. 1, 2 и 3 ст. 15 Закона N 193-ФЗ деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе.

Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут лица, отвечающие требованиям, установленным ст. 16 Закона N 193-ФЗ.

Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью.

1 2 3 4 5 6 7

	Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Гражданское право Учебно-методические материалы Мурманск Перечень планируемых результатов обучения по дисциплине (модулю), соотнесенных с планируемыми результатами освоения образовательной...		Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Финансовое право Учебно-методические материалы Мурманск Целью освоения дисциплины является изучение формирование систематизированных знаний о правовом регулировании финансовой деятельности...
	Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Банковское право Учебно-методические материалы Мурманск Банком России деятельности коммерческих банков; основные направления банковского надзора, его место в системе банковского регулирования,...		Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Право интеллектуальной собственности Изучение данной дисциплины позволит углубить выработку профессиональных навыков и умений, в том числе умение логически грамотно выражать...
	Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Коммерческое право Учебно-методические материалы Мурманск Цель дисциплины подготовка студента как специалиста, умеющего самостоятельно анализировать действующее законодательство о торговой...		Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Исполнительное производство Учебно-методические материалы Самостоятельная работа студента предполагает работу с научной и учебной литературой, умение создавать тексты. Уровень и глубина усвоения...
	Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Предпринимательское право Учебно-методические материалы Самостоятельная работа студента предполагает работу с научной и учебной литературой, умение создавать тексты. Уровень и глубина усвоения...		Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Образовательное право Учебно-методические материалы Самостоятельная работа студента предполагает работу с научной и учебной литературой, умение создавать тексты. Уровень и глубина усвоения...
	Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Арбитражный процесс Учебно-методические материалы Мурманск Самостоятельная работа студента предполагает работу с научной и учебной литературой, умение создавать тексты. Уровень и глубина усвоения...		Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Гражданский процесс Учебно-методические материалы Мурманск Самостоятельная работа студента предполагает работу с научной и учебной литературой, умение создавать тексты. Уровень и глубина усвоения...

Фгбоу во «магу» Рашева Н. Ю. Медиация и альтернативные способы разрешения споров

Похожие: