Глава 3. ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА ВСЛЕДСТВИЕ
НАРУШЕНИЯ УСТАНОВЛЕННЫХ ТК РФ ИЛИ ИНЫМ ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ
ПРАВИЛ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
Статья 84 ТК РФ предусматривает ряд случаев прекращения трудового договора вследствие нарушения установленных правил его заключения. Причины, почему данные основания прекращения договора стоят особняком и вынесены в отдельную статью, по мнению авторов, состоят в том, что прекращение допускается только в том случае, если нарушение правил заключения трудового договора исключает возможность продолжения работником работы. Причем трудовой договор в предусмотренных этой статьей случаях подлежит именно прекращению, т.е. его дальнейшее существование не зависит от воли сторон. В случаях, предусмотренных ст. 83 ТК РФ, которая также определяет порядок прекращения трудового договора вне воли сторон, продолжение трудового договора в принципе невозможно (призыв работника на военную службу или смерть работодателя, например).
Основными необходимыми условиями для прекращения трудового договора по рассматриваемому основанию являются следующие.
1. Невозможность продолжения трудовых отношений. Это ключевое условие для прекращения трудового договора, и работодателям следует об этом помнить.
2. При заключении трудового договора должны быть нарушены правила, установленные именно ТК РФ или федеральным законом.
В. с 20 мая 2002 г. работала у ответчика в должности начальника отдела кадров. Поводом к увольнению истицы послужил акт от 12.07.2005 комитета по молодежной политике и взаимодействию с общественными организациями о несоответствии ряда работников центра занимаемой должности по стажу или образованию. Согласно приложению N 2 В. не соответствует должности начальника отдела кадров по образованию. В связи с этим 27 июля 2005 г. В. была уведомлена о предстоящем прекращении трудового договора в связи с отсутствием соответствующего документа об образовании. Приказом от 28.07.2005 она была уволена с работы с 29 июля 2005 г.
По мнению коллегии, увольнение по абз. 4 ч. 1 ст. 84 ТК РФ возможно в случае отсутствия у работника, заключившего трудовой договор, документов, которые подтверждают его квалификацию (образование) для выполнения работы, требующей специальных познаний, если это требование установлено федеральным законом или иным нормативным актом и если это исключает возможность продолжения работы, обусловленной трудовым договором.
В данном случае каких-либо федеральных законов или нормативных правовых актов, устанавливающих необходимость наличия у начальника отдела кадров высшего образования, не имеется. Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденный Постановлением Минтруда России от 21.08.1998 N 37, носит рекомендательный характер и не обязывает работодателя в установлении обязательного наличия высшего образования по конкретной должности.
Кроме того, п. 8 Порядка применения Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, утвержденного Постановлением Минтруда России от 09.02.2004 N 9, предусмотрено, что лица, не имеющие специальной подготовки или стажа работы, установленных в разделе "Требования к квалификации", но обладающие достаточным практическим опытом и выполняющие качественно и в полном объеме возложенные на них должностные обязанности, по рекомендации аттестационной комиссии в порядке исключения могут быть назначены на соответствующие должности так же, как и лица, имеющие специальную подготовку и стаж работы. Таким образом, данный нормативный правовой акт не исключает возможность продолжения работы в данной должности и без наличия высшего образования.
В. имеет стаж работы в кадровой службе 20 лет, из них 9 лет - в должности начальника отдела кадров. За время работы характеризовалась положительно, неоднократно поощрялась за добросовестный труд. Более того, при приеме истицы на работу в мае 2002 года на должность начальника отдела кадров, она представила работодателю все документы, перечень которых установлен ст. 65 ТК РФ, и работодателю было известно об отсутствии у нее высшего образования. Учитывая требования указанной нормы права, поскольку в данном случае отдельными актами законодательства на работодателя не возложена обязанность требовать документ об образовании или о профессиональной подготовке, трудовой договор был заключен с истицей без нарушений установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора. Таким образом, оснований для расторжения трудового договора с В. по основаниям, предусмотренным п. 11 ч. 1 ст. 77 и абз. 4 ч. 1 ст. 84 ТК РФ, не имелось.
См.: Постановление президиума Санкт-Петербургского городского суда от 30.01.2008 N 44г-40/08.
3. Правила, нарушенные при заключении трудового договора, должны действовать на момент заключения договора, а не быть введены позднее.
Т. обратился в суд с иском к администрации муниципального образования о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и возмещении морального вреда. В обоснование заявленных требований указал, что со 2 декабря 2002 г. занимал должность управляющего делами администрации.
После окончания учебного отпуска, предоставленного для прохождения промежуточной аттестации за четвертый курс заочного отделения в высшем учебном заведении, 25 октября 2005 г. Т. вышел на работу и в этот же день был предупрежден о предстоящем увольнении со ссылкой на представление прокуратуры района. 31 октября 2005 г. распоряжением главы муниципального образования от 28.10.2005 Т. уволен по п. 11 ч. 1 ст. 77 и ст. 84 ТК РФ.
Суд указал, что трудовой договор с Т. заключен 2 декабря 2002 г., т.е. до введения требования о необходимости высшего профессионального образования для лиц, поступающих на государственную гражданскую (муниципальную) службу для замещения соответствующих должностей.
Действительно, ст. 84 ТК РФ предусмотрен перечень нарушений правил заключения трудового договора, установленных ТК РФ или иным федеральным законом, исключающих возможность продолжения работы, обусловленной трудовым договором. При этом предписано, что трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом обязательных правил его заключения (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), в том числе если не имеется соответствующего документа об образовании, при том что выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом. Исключение возможности продолжения работы по смыслу приведенной выше нормы права означает, что если в период действия трудового договора будет обнаружено, что при его заключении было нарушено то или иное указанное в данной статье правило, работодатель не вправе оставить работника на работе, обусловленной таким трудовым договором.
Таким образом, отсутствие у работника, заключившего трудовой договор с администрацией работодателя, документов о подтверждении его квалификации (образовании) для выполнения соответствующей работы, требующей специальных знаний (ст. 65 ТК РФ), дает основание для расторжения трудовых отношений по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Однако это требование должно быть установлено федеральным законом или иным нормативным правовым актом и действовать на момент возникновения трудовых отношений.
Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона от 08.01.1998 N 8-ФЗ "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации" <1> поступление на муниципальную службу осуществляется в соответствии с законодательством РФ о труде с учетом особенностей, предусмотренных названным Законом. При этом ст. 4 данного Закона предусмотрено, что законодательное регулирование вопросов муниципальной службы осуществляется субъектами РФ в соответствии с Конституцией РФ, Федеральным законом от 28.08.1995 N 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" <2>, указанным Федеральным законом, другими федеральными законами. Статьей 11 ТК РФ предписано, что на государственных гражданских служащих и муниципальных служащих действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, распространяется с особенностями, предусмотренными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными актами субъектов РФ о государственной гражданской и муниципальной службе.
--------------------------------
<1> Утратил силу.
<2> Утратил силу.
Требование о единстве основных квалификационных требований к должностям гражданской службы и должностям муниципальной службы, необходимости высшего профессионального образования для лиц, поступающих на государственную гражданскую (муниципальную) службу для замещения должностей гражданской службы категорий "руководители", "помощники (советники)", "специалисты" всех групп должностей гражданской службы, а также категории "обеспечивающие специалисты" главной и ведущей групп должностей гражданской службы введено, как установлено судами, ст. ст. 7, 12 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе в Российской Федерации".
При таком положении и поскольку правила ст. 84 ТК РФ регламентируют правоотношения сторон при заключении трудового договора, трудовой договор с Т. не мог быть прекращен на том основании, что такое требование введено впоследствии (в том числе ст. 8 Положения о муниципальной службе муниципального образования), так как данное обстоятельство само по себе не исключает возможность продолжать работу.
См.: Постановление Президиума Омского областного суда от 10.04.2007 N 44-Г-69.
Относительно применения ст. 84 ТК РФ при условии, что работник сознательно намеревался заключить трудовой договор в нарушение установленных правил, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 2 подчеркивается, что если правила заключения трудового договора были нарушены по вине самого работника вследствие представления им подложных документов, то трудовой договор с таким работником расторгается по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, а не по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (п. 51).
§ 1. Прекращение трудового договора в случае его заключения
в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права
занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью
Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил его заключения (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы в случае заключения трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 84 ТК РФ).
В соответствии с ч. 1 ст. 47 УК РФ лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью. Часть 2 ст. 47 УК РФ устанавливает, что лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания. В случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок до 20 лет в качестве дополнительного вида наказания.
Таким образом, расторжение трудового договора с работником по этому основанию возможно при наличии:
- вступившего в законную силу приговора суда, в котором указано, что работник лишен права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
- действующего ограничения на занятие определенной должности или занятие определенной деятельностью на дату выявления нарушения.
Если же срок ограничений на дату их выявления уже истек, расторгать трудовой договор по рассматриваемому основанию, по мнению авторов, нельзя.
Образцы документов
1. Приказ о расторжении трудового договора (унифицированная форма N Т-8 или иной документ, самостоятельно разработанный и утвержденный работодателем).
С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работника нужно ознакомить под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись (ст. 84.1 ТК РФ).
Основанием для издания приказа (распоряжения) работодателя в рассматриваемом случае будет вступивший в законную силу приговор суда, в котором указано, что работник лишен права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
2. Трудовая книжка.
Запись в трудовой книжке в данном случае должна выглядеть следующим образом: "Трудовой договор прекращен вследствие нарушения установленных Трудовым кодексом Российской Федерации правил его заключения, исключающих возможность продолжения работы, пункт 11 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации".
3. Записка-расчет (по форме N Т-61).
Расторжение трудового договора по анализируемому основанию не влечет за собой ограничения прав работника на получение причитающихся ему сумм (отпускных, недополученной зарплаты и т.п.). Все эти суммы работнику должны быть выплачены.
4. Форма N Т-2.
В личную карточку необходимо внести сведения о расторжении трудового договора с работником в формулировке, соответствующей записи в его трудовой книжке.
§ 2. Прекращение трудового договора в случае его заключения
на выполнение работы, противопоказанной данному работнику
по состоянию здоровья в соответствии
с медицинским заключением, выданным в порядке,
установленном федеральными законами
и иными нормативными правовыми актами РФ
Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил его заключения (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы в случае заключения трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ (ст. 84 ТК РФ).
Таким образом, для того чтобы расторгнуть трудовой договор по этому основанию, должны быть в наличии следующие обстоятельства:
- трудовой договор был заключен с работником на выполнение работы, противопоказанной ему по состоянию здоровья;
- противопоказания к выполнению работы должны быть подтверждены медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Такое заключение должно быть выдано работнику до заключения им соответствующего трудового договора.
Удовлетворяя заявленные исковые требования в части восстановления на работе в прежней должности, суд исходил из отсутствия у работодателя оснований для увольнения истца по ст. 84 ТК РФ. Это связано с тем, что каких-либо доказательств того, что истец скрыл факт наступления инвалидности второй группы и степень ограничения работоспособности на дату издания оспариваемого приказа, ответчиком представлено не было. Также ответчик не представил и доказательств, свидетельствующих о наличии у истца противопоказаний по состоянию здоровья на выполнение работы в соответствующей должности на момент заключения трудового договора. На дату издания приказа об увольнении истцу инвалидность не была установлена.
См.: Определение Московского городского суда от 30.11.2011 N 33-38841.
В другом же случае суд занял сторону работодателя.
Так, истец был принят на работу горнорабочим 3-го разряда на подземные работы с полным рабочим днем. 17 января 2008 г. истцу повторно установлена третья группа инвалидности 1-й степени ограничения способности к трудовой деятельности на срок до 1 февраля 2009 г., с 11 декабря 2008 г. - бессрочно. В индивидуальной программе реабилитации инвалида к акту освидетельствования от 11.12.2008, выданной Н., в графе "Рекомендации о противопоказанных и доступных условиях и видах труда", указано, что ему доступен труд первого-второго класса; в обычных условиях труда; в профессии; с применением профессиональных навыков; в уменьшенном объеме: может работать слесарем, сторожем, рабочим по мойке колес, и противопоказан труд с физическими нагрузками, с нервно-психическими нагрузками, в неблагоприятных метеоусловиях.
Условия труда проходчиков, горнорабочих 3-го разряда относятся к низкомеханизированным тяжелым физическим видам труда, по совокупности вредных и опасных химических и физических факторов на рабочих местах: шум, локальная и общая вибрация, физические нагрузки, усугубляемые охлаждающим микроклиматом, оцениваются как класс условий труда "Вредный 4-й степени", что подтверждено справкой.
Согласно заключению филиала Главного бюро медико-социальной экспертизы по Ленинградской области истцу противопоказан труд с физическими нагрузками, в неблагоприятных метеоусловиях, к которым относится работа горнорабочего в шахте. Следовательно, трудовой договор с истцом заключен на выполнение работы, которая противопоказана ему по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными правовыми актами РФ. Такое положение вещей исключает возможность для работника продолжать работу.
При приеме на работу истцом представлена справка из поликлиники от 28.02.2006 о том, что он допущен к работе в качестве горнорабочего в шахту. При прохождении медицинского осмотра при приеме на работу к ответчику истец не сообщил врачам достоверные сведения о состоянии своего здоровья, наличии многочисленных тяжелых заболеваний, нахождении длительное время на инвалидности. Отклоняя доводы истца о том, что при прохождении медицинской комиссии он хорошо себя чувствовал, суд исходил из того, что объяснения истца опровергаются записями в его медицинской карте, последующими многочисленными и длительными листками нетрудоспособности. Кроме того, суд учел, что с 3 апреля 1997 г. истец был признан инвалидом третьей группы по общему заболеванию, инвалидность продлевалась ежегодно по 30 апреля 2003 г., при освидетельствовании в Главном бюро государственной службы медико-социальной экспертизы Ленинградской области 3 июня 2003 г. ему был установлен соответствующий диагноз. Доказательств, свидетельствующих об улучшении состояния здоровья с 2003 года до февраля 2006 года истцом не представлено. Согласно справке из поликлиники от 30.06.2009 анализ медицинских сведений в представленной медицинской карте Н. позволяет дать заключение, что на момент медицинского осмотра 28 февраля 2006 г. у Н. имелись противопоказания для работы в качестве горнорабочего. С учетом вышеназванных обстоятельств суд пришел к выводу о том, что действия истца, не сообщившего врачам достоверные сведения о состоянии своего здоровья и имеющихся у него заболеваниях и инвалидности в течение шести лет, привели к выдаче ему недействительной справки о годности к работе горнорабочего в шахте.
См.: Определение Санкт-Петербургского городского суда от 10.08.2009 N 10706.
Образцы документов
1. Приказ о расторжении трудового договора (унифицированная форма N Т-8 или иной документ, самостоятельно разработанный и утвержденный работодателем).
С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работника нужно ознакомить под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись (ст. 84.1 ТК РФ).
Основанием для издания приказа (распоряжения) работодателя в рассматриваемом случае будет медицинское заключение, выданное в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
2. Трудовая книжка.
Запись в трудовой книжке в данном случае должна выглядеть следующим образом: "Трудовой договор прекращен вследствие нарушения установленных Трудовым кодексом Российской Федерации правил его заключения, исключающих возможность продолжения работы, пункт 11 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации".
3. Записка-расчет (по форме N Т-61).
Расторжение трудового договора по анализируемому основанию не влечет за собой ограничения прав работника на получение причитающихся ему сумм (отпускных, недополученной зарплаты и т.п.). Все эти суммы работнику должны быть выплачены.
4. Форма N Т-2.
В личную карточку необходимо внести сведения о расторжении трудового договора с работником в формулировке, соответствующей записи в его трудовой книжке.
§ 3. Прекращение трудового договора в случае его заключения
в отсутствие соответствующего документа об образовании
и (или) о квалификации, если выполнение работы требует
специальных знаний в соответствии с федеральным законом
или иным нормативным правовым актом
Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил его заключения (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы в случае заключения трудового договора в отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом (ст. 84 ТК РФ).
Согласно ст. 65 ТК РФ при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю документ об образовании и (или) о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.
В соответствии с ч. 1 ст. 60 Закона об образовании в Российской Федерации выдаются:
- документы об образовании и (или) о квалификации, к которым относятся документы об образовании, документы об образовании и о квалификации, документы о квалификации;
- документы об обучении, к которым относятся свидетельство об обучении, свидетельство об освоении дополнительных предпрофессиональных программ в области искусств, иные документы, выдаваемые в соответствии с названной статьей организациями, осуществляющими образовательную деятельность.
|
