Президент Адвокатской палаты Иркутской области кандидат юридических наук
Скачать 3.71 Mb.
|
| Соотношение отказа от защитника и расторжения соглашения об оказании юридической помощи как оснований прекращения участия адвоката (защитника) в уголовном деле Конституция РФ гарантирует каждому «право на получение квалифицированной юридической помощи», устанавливает, что «в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно", а «каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения» (ст. 48). Как следует из Постановления Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 года N° 2-П, закрепленное в статье 48 (ч. 2) Конституции РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права, гарантированного статьей 48 (ч. 1) Конституции РФ каждому человеку, — права на получение квалифицированной юридической помощи. Поэтому положения ч. 2 ст. 48 Конституции Российской Федерации не могут быть истолкованы в отрыве и без учета положений части 1 этой же статьи. Гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство, во-первых, обеспечивает условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказании гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, устанавливает с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии. Критерии квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве, исходя из необходимости обеспечения принципа состязательности и равноправия сторон, закрепленного в статье 123 (часть 3) Конституции РФ, законодатель устанавливает путем определения соответствующих условий допуска тех или иных лип в качестве защитников. В законодательстве об адвокатуре формулируются определенные профессиональные требования к адвокатам, призванные обеспечивать квалифицированный характер оказываемой ими юридической помощи с учетом высокой значимости для личности и общества и целом принимаемых в уголовном судопроизводстве решений (см. п. 2-4 мотивировочной части названного Постановлении Конституционного Суда РФ). Таким образом, наличие института адвокатуры рассматривается как государственная гарантия конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Анализ российского законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и УПК РФ показывает, что в уголовном судопроизводстве: - государство гарантирует каждому подозреваемому, обвиняемому возможность реализации права на защиту путем получения квалифицированной юридической помощи; - государственной гарантией реальности оказания подозреваемому, обвиняемому квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве является наличие института адвокатуры; - государственной гарантией права подозреваемого, обвиняемого обратиться за помощью к тому защитнику (адвокату), которому он действительно довернет, является установленное и законе правило о том, что по общему правилу «защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого» (ч. I ст. 50 УПК РФ); - государственной гарантией права каждого подозреваемого, обвиняемого, вне зависимости от его имущественного положения, на получение квалифицированной юридической помощи, оказываемой адвокатом как независимым профессиональным защитником, является институт назначения защитника в случаях, когда подозреваемый, обвиняемый по любым причинам не желает и/или не в состоянии самостоятельно пригласить защитника. Основанием отмены кассационной инстанцией судебного решения в любом случае является рассмотрение уголовного дела без участия защитника, когда его участие является обязательным в соответствии с УПК РФ, или с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника (п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК РФ). В период производства по уголовному делу круг защитников подозреваемого, обвиняемого может претерпевать изменения. Исполнению публично-правовой обязанности дознавателя, следователя, прокурора и суда обеспечить подозреваемому, обвиняемому право на защиту, в том числе в виде права пользоваться помощью защитника (п.п. 3 ч. 4 ст. 46, п.п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ), соответствуют публично-правовой институт назначения защитника и частноправовой институт приглашения защитника (заключения с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи), поэтому следует четко различать и разграничивать две правовые ситуации: отказ подозреваемого, обвиняемого от защитника и расторжение соглашения об оказании юридической помощи подозреваемому, обвиняемому. Поскольку в силу п.п. 6 п. 4 ст. 6 Федерального закона и ч. 7 ст. 49 УПК РФ «адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого», то отказ от защитника возможен (допускается) только по инициативе подозреваемого, обвиняемого, а расторжение соглашения возможно только по инициативе доверителя. К сожалению, не все дознаватели, следователи, прокуроры и судьи учитывают существующие различия в основаниях осуществления адвокатом защиты, что приводит к конфликтам между ними и адвокатами-защитниками. В результате рассмотрения нескольких дисциплинарных производств в дисциплинарной практике Адвокатской палаты г. Москвы сформировались четкие подходы к разрешению данного вида конфликтов. Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда (ч. 1-2 ст.52 УПК РФ). Заявление подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника вообще либо от конкретного защитника должно быть разрешено путем принятия процессуального решения в письменной форме: «Вынесение постановления с изложением мотивированного решения по заявленному отказу является обязательным. Таким постановлением данное ходатайство может быть удовлетворено, но если заявленный отказ по каким-либо причинам не принят, производство по делу продолжается с участием того же или другого защитника… Необязательность заявленного отказа от защитника, о которой говорится в ч. 2 ст. 52 УПК, вовсе не означает, что заявленное ходатайство не обязательно должно быть рассмотрено в установленном порядке следователем. Как и любое ходатайство обвиняемого, отказ от защитника подлежит обязательному рассмотрению в порядке, определенном правилами гл. 15 УПК». Не обсуждение заявленного обвиняемым отказа от защитника рассматривается в судебной практике как существенное нарушение уголовно-процессуального закона. Таким образом, после того как подозреваемый, обвиняемый заявил об отказе от защитника вообще либо от конкретного защитника, участвующий в деле защитник (адвокат) не вправе принимать участие в каких-либо процессуальных действиях по данному уголовному делу (кроме удостоверения своей подписью того факта, что соответствующее заявление сделано обвиняемым в его присутствии и ему известно) до разрешения дознавателем, следователем, прокурором или судом заявления (ходатайства) подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника. Однако в ряде случаев, особенно на стадии предварительного расследования, после поступления от подозреваемого, обвиняемого заявления (ходатайства) об отказе от защитника должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело, данное ходатайство не рассматривает и своим постановлением, как того требуют ст. 122 и 159 УПК РФ, не разрешает, а продолжает производство процессуального действия с участием защитника (если отказ не принят) либо без участия защитника (если отказ принят). Совершенно очевидно, что принятие либо непринятие в конклюдентной форме заявленного подозреваемым, обвиняемым отказа от защитника не соответствует требованиям закона. При уклонении должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело, от вынесения письменного мотивированного постановления, разрешающего ходатайство подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника, адвокат обязан потребовать от этого лица вынесения такого постановления. В случае отказа дознавателя, следователя, прокурора вынести соответствующее постановление адвокат обязан совершить иные действия, направленные на защиту прав и интересов подозреваемого, обвиняемого, поскольку адвокат обязан разумно, добросовестно, квалифицированно и принципиально отстаивать права, свободы и интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами (п.п. 1 п. 1 ч. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»; п. 1 ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката). Например, немедленно подать дознавателю, следователю, прокурору письменное ходатайство о вынесении постановления о разрешении ходатайства подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника с указанием в ходатайстве причин, по которым адвокат не вправе продолжать на данный момент осуществление защиты; при отказе должностного лица рассмотреть ходатайство о вынесении постановления о разрешении ходатайства обвиняемого об отказе от защитника — заявить о невозможности для адвоката продолжать участвовать в процессуальном действии и покинуть место его производства, незамедлительно обжаловав действия (бездействие) дознавателя, следователя, прокурора в соответствии с гл. 16 УПК РФ, а также сообщить о случившемся в Адвокатскую палату субъекта Российской Федерации, которая осуществляет представительство и защиту интересов адвокатов в органах государственной власти (п. 4 ст. 29 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). В сложившейся процессуальной ситуации адвокат, покинувший место производства процессуального действия, не может рассматриваться как «отказавшийся от принятой на себя защиты», поскольку отказ от защитника был заявлен подозреваемым, обвиняемым, а защитник лишь принимал меры к разрешению должностным лицом данного заявления (ходатайства) в установленном законом порядке и недопущению нарушения прав подозреваемого, обвиняемого. Если же адвокат проигнорирует волеизъявление подозреваемого, обвиняемого, сделавшего заявление об отказе от защитника, не потребует от должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело, рассмотреть и разрешить по существу ходатайство подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника, и продолжит (вопреки воле подозреваемого, обвиняемого, чьим защитником в сложившейся процессуальной ситуации до разрешения заявленного подозреваемым, обвиняемым ходатайства адвокат не может считаться) участвовать в производстве процессуального действия, то он будет тем самым действовать вопреки законным интересам подозреваемого, обвиняемого. Расторжение по инициативе доверителя в любой момент производства по уголовному делу заключенного ранее с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи не исключает действия общего Правила о последствиях расторжения договора, установленного п. 2 ст. 453 ГК РФ, — «при расторжении договора обязательства сторон прекращаются». Исходя из приведенных положений законодательства Российской Федерации, после прекращения поручения (соглашения об оказании юридической помощи самого подозреваемого, обвиняемого) ввиду отмены поручении доверителем адвокат не вправе совершать, какие-либо юридически значимые действия в интересах своего бывшего подзащитного (например, подписывать протоколы процессуальных действий, обсуждать те или иные вопросы, возникающие в ходе судебного следствия, участвовать в прениях и т. д.). Момент расторжения доверителем соглашения с адвокатом-защитником законом не ограничен, а само такое расторжение никаких непреодолимых препятствий для дальнейшего движения уголовного дела не создает, поскольку в УПК РФ предусмотрен алгоритм действий дознавателя, следователя, прокурора или суда в рассматриваемой ситуации: первоначально защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого; по просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом; в случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника; если в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 51 УПК РФ, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивают участие защитника в уголовном судопроизводстве (ст. 50-51 УПК РФ). Регламентируя институт замены защитника в судебном разбирательстве, УПК РФ с целью недопущения затягивания недобросовестными участниками судопроизводства рассмотрения уголовного дела устанавливает, что «в случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве; замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде; по ходатайству защитника суд может (но не обязан. — Н.К.) повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия» (ч. 3 ст. 248 УПК РФ). Если же по конкретному уголовному делу подозреваемый, обвиняемый или иное лицо, заключившее с адвокатом соглашение на защиту, в целях затягивания производства по делу будет постоянно расторгать соглашение(я) с участвующим(и) в уголовном деле защитником(ми) и заключать соглашения с новыми, явно злоупотребляя правом на выбор защитника, то дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе принять мотивированное решение о назначении подозреваемому, обвиняемому защитника в порядке, установленном УПК РФ, который будет осуществлять защиту на публично-правовой основе наряду с бесконечной чередой защитников «по соглашению». Право на защиту при этом нарушено не будет. Положение закона о том, что «адвокат не вправе отказаться от принятой на себя зашиты подозреваемого, обвиняемого» (ч. 7 ст. 49 УПК РФ, п.п. б п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») не может пониматься в том смысле, что при расторжении соглашения об оказании юридической помощи (защите по уголовному делу) защита по соглашению - переходит в защиту по назначению», поскольку никакого автоматического преобразования (перехода, изменения) основания оказания адвокатом обвиняемому юридической помощи в законе не предусмотрено. Расторжение соглашения как юридический факт означает, что подозреваемый, обвиняемый на данный конкретный момент производства по уголовному делу не обеспечен защитником, что обязывает должностное лицо или государственный орган, в производстве которого находится уголовное дело, совершить ряд последовательных действии, предписанных законом для обеспечения конституционного права каждого подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления пользоваться помощью адвоката (защитника). Порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, определяется советом адвокатской палаты субъекта федерации, который доводит этот порядок до сведения указанных органов, адвокатов и контролирует его исполнение адвокатами (п.п. 5 п. п. 3 ст. 31 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). В силу п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» «адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения». Понимание некоторыми практическими работниками расторжения подозреваемым, обвиняемым (или иным лицом) заключенного им с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи (самому доверителю или назначенному доверителем лицу) как частного случая отказа от защитника, якобы дающего дознавателю, следователю, прокурору или суду право не принять такой «отказ» и, соответственно, обязанности адвоката продолжить осуществление защиты подозреваемого, обвиняемого «по назначению», противоречит названному положению Федерального закона, поскольку российское законодательство предусматривает выплату адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, лишь вознаграждения за труд, но не предусматривает в этих случаях компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения (оплата проезда, проживания, питания и пр.). УПК РФ и Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» — это акты федерального законодательств, поэтому их понимание должно быть единым на всей территории Российской Федерации вне зависимости от того, оказывает ли адвокат юридическую помощь доверителю в том же населенном пункте, где находится его адвокатское образование, либо в ином месте. Отсутствие в законодательстве указания на возможность компенсации из федерального бюджета расходов адвоката, связанных с защитой обвиняемого по назначению, компенсируется сложившейся практикой функционирования адвокатских палат субъектов федерации и адвокатских образований, согласно которой юридическую помощь по назначению, как правило, оказывают адвокаты, чьи адвокатские образования расположены в месте производства предварительного расследования либо судебного разбирательства. Обязанность обеспечить право обвиняемого на защиту лежит на дознавателе, следователе, прокуроре или суде. Обеспечение права на защиту предполагает, в том числе необходимость уведомления ими защитника подозреваемого, обвиняемого о дне, месте и времени производства процессуальных (следственных) действий. В правовых ситуациях, описанных в ст. 50 УПК РФ, следователь обязан принять меры по замене защитника. Если адвокат в течение некоторого времени осуществлял защиту подозреваемого, обвиняемого (представил дознавателю, следователю, прокурору или суду ордер, выданный соответствующим адвокатским образованием на основании заключенного с доверителем соглашения — ч. 4 ст. 49 УПК РФ), то после расторжения доверителем заключенного им ранее с адвокатом соглашения об оказании подозреваемому, обвиняемому юридической помощи адвокат обязан уведомить об этом должностное лицо или государственный орган, в производстве которого находится уголовное дело. Поскольку полномочия защитника (адвоката) удостоверяются письменным документом — ордером, то и сообщение о прекращении полномочий защитника (о расторжении соглашения) также должно быть облечено в письменную форму. Адвокат обязан незамедлительно направить дознавателю, следователю, прокурору или суду письменное уведомление о расторжении соглашения и о прекращении, в силу этого, своего дальнейшего участия и деле в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого. Отсутствие в материалах уголовного дела такого письменного уведомления приводит к тому, что органы предварительного следствия или суд в течение неопределенного (порой весьма длительного) времени вводятся в заблуждение относительно круга защитников конкретного подозреваемого, обвиняемого. Уведомление дознавателя, следователя, прокурора или суда о расторжении заключенного с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи путем передачи телефонограммы, при условии не подтверждения соответствующим должностным лицом факта получения телефонограммы, следует признать недостаточным (ненадлежащим способом) ввиду низкого уровня верифицируемости телефонограмм. Бездействие адвоката, выражающееся в не направлении дознавателю, следователю, прокурору или суду, в производстве которых находится конкретное уголовное дело и которые в этой связи несут персональную ответственность за обеспечение конституционного права обвиняемого на защиту, письменного уведомления о расторжении доверителем ранее заключенного с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи подозреваемому, обвиняемому (на основании которого адвокату был выдан ордер, приобщенный к материалам уголовного дела), в дисциплинарной практике Адвокатской палаты г. Москвы расценивается как проявление неуважения к соответствующему участнику уголовного судопроизводства (дознавателю, следователю, прокурору или суду), т. е. как нарушение ч. 1 ст. 12 Кодекса профессиональной этики адвоката. Наоборот, адвокат, прекративший участие в уголовном деле ввиду расторжения доверителем ранее заключенного с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи подозреваемому, обвиняемому, но при этом незамедлительно сообщивший дознавателю, следователю, прокурору или суду в письменной форме об исчезновении основания для дальнейшего участия адвоката в деле (основания выдачи ордера на защиту), не может быть привлечен к дисциплинарной ответственности за неявку по последующим вызовам для участия в производстве следственных или судебных действий ввиду отсутствия в его действиях (бездействии) нарушений норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и (или) Кодекса профессиональной этики адвоката. Уважаемые коллеги! Кодекс профессиональной этики адвоката не устанавливает каких-либо конкретных требований к внешнему виду адвоката, общающемуся со своими доверителями, представляющему интересы доверителей в государственных и муниципальных органах власти, участвующему в совершении процессуальных действий в ходе предварительного расследования, осуществляющему защиту интересов доверителей в суде. Между тем, внешний вид адвоката – это составная часть его поведения при осуществлении адвокатской деятельности. Пунктом 2 ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката предусмотрено, что при осуществлении профессиональной деятельности адвокат должен придерживаться манеры поведения и стилю одежды, соответствующему деловому общению. Пунктом 3 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката предусмотрено, что в тех случаях, когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре или настоящим Кодексом, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие общим принципам нравственности. Обратите внимание, в этой норме не сказано, что адвокат должен следовать сложившимся обычаям и традициям, соответствующим принципам нравственности в Российском обществе. В этой норме идет речь о том, что адвокат должен следовать обычаям и традициям, сложившимся в адвокатуре, соответствующим принципам нравственности в обществе вообще. Таким образом, Кодекс ориентирует нас следовать сложившимся обычаям и традициям, соответствующим принципам нравственности в мировом сообществе. Однако, традиции и обычаи, сложившиеся в адвокатуре, и принципы нравственности различны в разных цивилизованных и нецивилизованных странах. Мы все-таки относим себя к категории граждан цивилизованной европейской страны. Следовательно, и в поведении мы должны соответствовать традициям и обычаям, сложившимся в адвокатуре цивилизованной европейской страны. Для того, чтобы следовать этим традициям и обычаям их для начала надо хотя бы знать. Редакционная коллегия, используя ресурсы сети Интернета, подготовила подборку материалов по этой теме, которую предлагаем вашему вниманию. ЗАЩИТНИК СО СТОРОНЫ  Александр Проничкин(извлечение) |
Похожие:
 | При создании Адвокатских палат субъектов федерации законодатель не предусмотрел обязанность адвокатов и руководителей адвокатских... | | При создании Адвокатских палат субъектов федерации законодатель не предусмотрел обязанность адвокатов и руководителей адвокатских... |
| Совет Адвокатской палаты Иркутской области направляет вам для использования в своей деятельности первый номер «Вестника Адвокатской... | | Совет Адвокатской палаты Иркутской области направляет вам для использования в своей деятельности первый номер «Вестника Адвокатской... |
| Обращение к читателям Президента Адвокатской палаты Иркутской области Середы Г. В | | Президент Адвокатской палаты Приморского края, Мельников Владимир Станиславович – вице-президент Адвокатской палаты Приморского края,... |
| И. С. Викторов (руководитель авторского коллектива), кандидат юридических наук; Т. В. Ашиткова, кандидат юридических наук; Е. В.... | | Вступительная статья президента Адвокатской палаты Иркутской области Середы Г. В |
| Обращение к читателям Президента Адвокатской палаты Иркутской области Середы Г. В | | В своей деятельности квалификационная комиссия руководствуется Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом «Об адвокатской... |