И. А. Рокач,1 ст.
Академия управления при Президенте Республики Беларусь, Минск
Место резервного аккредитива (stand-by) в системе обеспечения исполнения обязательств в Республике Беларусь
В статье приводится комплексный анализ международного и белорусского законодательства, регулирующего резервный аккредитив, и обосновывается точка зрения о нахождении резервного аккредитива в системе обеспечения исполнения обязательств Республики Беларусь.
Ключевые слова: аккредитив, банк, исполнение обязательств, УНИДРУА.
На сегодняшний день белорусский законодатель придает огромное значение такому правовому институту, как обеспечение исполнения обязательств. Безусловно, при осуществлении различных видов экономической деятельности могут возникнуть обстоятельства, которые предполагают под собой наличие определенных рисков. В целях решения вопроса финансовой безопасности сторон договорных отношений применяется такая форма обеспечения исполнения обязательства, как резервный аккредитив.
Данный правовой институт появился в Республике Беларусь относительно недавно и получил довольно широкое распространение в связи с расширением внешнеэкономических связей и увеличением объема предоставляемый банковских услуг. О популярности аккредитива Stand-By за рубежом можно судить по количеству аккредитивов, открываемых неамериканскими банками: оно превышает количество аккредитивов, открываемых банками США, в соотношении, по крайней мере, 2:1. Сумма обязательств по резервным аккредитивам, открытым па американском рынке неамериканскими банками, составляет 487,2 млрд. долларов, а американскими банками – 200 млрд. долларов [2, с. 12].
Ученые выделяют такие основные функции аккредитива в торговом обороте, как платежная, кредитная и обеспечительная, и их гармоничном сосуществовании можно гарантировать полный учет интересов всех сторон-участников договора [2, c. 6]. Однако следует учитывать те случаи, когда одна из вышеперечисленных функций становится доминирующей. В таком случае следует говорить о возникновении нового правового института в системе торгового оборота, и ст. 255 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее – БК Республики Беларусь) выделяет такие виды аккредитивов, как безотзывный, подтвержденный, переводной и резервный (Stand-By).
Резервный аккредитив появился в США в конце 70-х XX века после введения запрета на выдачу банкам поручительств, а позднее сложившаяся по поводу применения данного вида аккредитива была объединена в Правилах Международной торговой палаты «Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (Публикация МТП №500)» (далее – МТП №500). Поскольку резервный аккредитив – это необеспеченное обязательство, то, руководствуясь опытом своих коллег, банки выставляют их по просьбе только тех клиентов, что имеют счет в данных банках.
Сложившейся международной практикой выделяются две модели резервного аккредитива: коммерческая и финансовая. Финансовая модель резервного аккредитива, по сути дела, является международной гарантией, и при характеристике ее адресации бенефициару следует учесть несколько важных моментов. Во-первых, лицо, являющееся бенефициаром, – это покупатель, а приказодатель – это экспортер. Таким образом, лица, являющиеся контрагентами в сделке по финансовому резервному аккредитиву, абсолютно отличны от тех лиц, что участвуют в сделках документарным аккредитивам. Коммерческая модель резервного аккредитив – это гарантия документарного аккредитива, то есть, гарантия оплаты товара. Данная модель применяется в случаях, если покупатель не обладает необходимой суммой денежных средств, и экспортер требует применения безотзывного аккредитива, а банк не предоставляет целевого кредита для оплаты товара. Из этого следует, что коммерческий резервный аккредитив – это вид обязательства, при котором банк-эмитент оплачивает товар в случае неисполнения аккредитива покупателем.
Аккредитив Stand-By вызывает особый интерес, поскольку его специфика заключается в том, что до сих пор ведутся споры о его принадлежности к институтам аккредитива и банковской гарантии. Поэтому, чтобы определить место резервного аккредитива, необходимо выделить его отличия от иных видов аккредитивов и от банковской гарантии. Сравнивая документарный и резервный аккредитивы, можно определить, что оплата по иным аккредитивам осуществляется только после предоставления банку-эмитенту оригиналов договора. В свою очередь оплата по резервным аккредитивам производится по предоставлению специального документа – требования о платеже; иными словами, в роли резервного аккредитива может выступить даже обычный листок бумаги с подписью бенефициара.
От банковской гарантии резервный аккредитив отличается методом и сущностью данных инструментов. Резервный аккредитив характеризуется как метод платежа, а банковская гарантия является способом обеспечения исполнения обязательств и используется в случаях невыполнения одной из сторон условий договора. Говоря о сущности данных банковских инструментов, то важно заметить, что резервный аккредитив – это переводной инструмент, использующийся для оптимизации расчетов, а банковская гарантия довольно редко бывает переводной, в связи с чем существует опасность ее злоупотреблением.
Однако некоторые ученые приравнивают резервный аккредитив к банковской гарантии ввиду того, что их основной и при этом общей функцией является обеспечение осуществления платежа бенефициару [3]. Так или иначе, резервный аккредитив и банковская гарантия тождественны между собой, учитывая историю их происхождения. Поэтому, если абстрагироваться от мелких различий между данными двумя правовыми институтами, то следует сказать, что они представляют собой одну и ту же форму обязательства. Этот факт подтверждается объединением режимов резервного аккредитива и банковской гарантии в единый термин «обязательство» в Конвенции Организации Объединенных Наций «О независимых гарантиях и резервных аккредитивах» от 11 декабря 1995 г. (далее – Конвенция), которая была направлена на создание единого правового регулирования институтов банковской гарантии и резервного аккредитива. Ст. 2 Конвенции гласит, что обязательство – это независимая гарантия или резервный аккредитив, которые выдаются банком или другим учреждением или лицом с целью уплатить бенефициару определенную или определимую сумму по простому требованию или по требованию с представлением других документов. При этом документы должны быть представлены в соответствии с условиями обязательства, которые указывают или из которых следует, что платеж причитается по причине неисполнения какого-либо обязательства.
Для Республики Беларусь данная Конвенция вступила в силу 1 февраля 2003 года, и здесь следует говорить о частичной имплементации норм международного права, поскольку белорусским законодательством предусмотрены случаи неприменения положений о банковской гарантии к резервному аккредитиву. В соответствии со ст. 266 БК Республики Беларусь международные правила и обычаи могут применяться к внутренним аккредитивам в случае ссылки на них в тексте аккредитива. Также п.14 Постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 № 67 (в ред. от 11.12.2012) «Об утверждении Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций» (далее – Инструкция) установлено, что операции по резервным аккредитивам производятся в том же порядке, что и операции по банковской гарантии, если условиями резервного аккредитива не предусмотрено, что резервный аккредитив подчиняется Унифицированным правилам по аккредитивам и Международной практике резервных обязательств. При этом, дабы избежать двоякого толкования норм Унифицированных правил для аккредитивов к резервным аккредитивам подп.1.9 постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 11.12.2012 № 647 «О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о порядке совершения банковских документарных операций» (далее – постановление № 647) установил, что резервные аккредитивы могут подчиняться данным правилам, но только в той мере, в какой такие пункты применимы к операциям с резервными аккредитивами.
Если во внешнеторговых отношениях резервный аккредитив регулярно употребляется, то внутригосударственные в Республике Беларусь расчеты между контрагентами характеризуются минимальным применением такого аккредитива, поскольку его использование взаимовыгодно для участников сделок внешнеэкономического характера по двум причинам. Во-первых, у импортера появляется гарантия на получение оплаты только после реализации товара или услуг, а во-вторых, экспортер получает расчет от банка, и у его клиента возникает обязательство оплаты услуг экспортера по договору.
Одним из обязательных условий резервного аккредитива является его срок действия. Однако белорусский законодатель не указал пределы действия срока обязательства и ввел абстрактную отсылочную норму в ст. 259 БК Республики Беларусь, которая гласит, что к резервному аккредитиву применяются положения настоящего Кодекса, относящиеся к банковской гарантии, если иное не предусмотрено условиями аккредитива. В соответствии со ст. 176 БК Республики Беларусь обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращается по окончании срока, на который выдана банковская гарантия (срока ее действия), если иное не оговорено в ее тексте. В случае, если в гарантии или контргарантии не указан этот срок, действие гарантии прекращается по истечении трех лет с даты ее выдачи, а действие контргарантии – через тридцать календарных дней после прекращения действия гарантии. Таким образом, общим сроком действия резервного аккредитива следует считать три года момента его выдачи, если иное не указано в его тексте.
На сегодняшний день отечественным законодательством допускается существование бессрочных резервных аккредитивов, но выдача «вечных» гарантий ограничена. Ранее БК Республики Беларусь ссылался на ст. 12 Конвенции, где указывалось окончание срока действия обязательств по истечении шести лет. Вполне возможно, что отмена данного положения обусловлена влиянием российских коллег, которые полагают, что при отсутствии в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийного обязательства не возникает. Данное положение закреплено п. 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 января 1998 г. № 27, и суд исходил из того, что срок, на который выдана гарантия, является существенным условием гарантийного обязательства. И, ссылаясь на ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК Российской Федерации), суд считает такое гарантийное обязательство не возникшим.
В американском законодательстве срок действия резервного аккредитива увеличен: пункт С параграфа 5-106 Единого торгового кодекса Соединенных Штатов Америки определяет, что если в аккредитиве не указана дата истечения срока действия или меры, определяющие его продолжительность, аккредитив истекает через год после своей заявленной даты выдачи или, если ничего не указано, после даты, на которую он выдан. Урегулированы и отношения по поводу бессрочных аккредитивов: в соответствии с пунктом D этого же параграфа бессрочный аккредитив истекает через пять лет после его указанной даты выдачи, или, если ничего не говорится, после даты, на которую он выдан.
Поскольку аккредитив – это довольно сложная форма расчетов, мошенники очень часто пользуются этим. Ведь суммы сделок внешнеэкономического либо торгового характера зачастую весьма значительны, и, следовательно, риск по такому резервному аккредитиву выше. Это связано с осуществлением платежа против заявления бенефициара о том, что приказодатель не выполнил своих обязательств, и у бенефициара имеется отличная возможность предоставить подложное заявление [1].
Чаще всего схема мошенничества выглядит так: в банк обращается «клиент» с просьбой предоставления кредита на крупную сумму с гарантией исполнения обязательств в виде резервного аккредитива. Опасность невозврата кредита заключается в том, что банк не сможет воспользоваться таким обеспечением, поскольку для получения средств по аккредитиву Stand-By необходимо заявление бенефициара.
Безусловно, между контрагентами часто возникают судебные споры, которые, по большей части, характеризуется банальным незнанием закона и непониманием природы резервного аккредитива. На сегодняшний день судебная практика по резервным аккредитивам в Республике Беларусь не систематизирована и не столь обширна, что вполне объясняется относительно недавним введением в систему права Республики Беларусь института резервного аккредитива. Поэтому при дальнейшем совершенствовании законодательства, регулирующего сделки с применением резервных аккредитивов, следует учитывать опыт российской судебной практики. Российской банковской и судебной практикой выявлены такие основные проблемные поля, как вопрос возложения ответственности при невозврате банку денежных средств и освобождение банка-эмитента от ответственности за неправомерные действия лица исполняющего банка в случаях, когда исполняющий банк был назначен банком-эмитентом по инициативе плательщика [4]. В первом случае нести ответственность перед плательщиком будет банк-эмитент, а касательно второго будет применяться п. 3 ст. 872 ГК Российской Федерации: в случае неправильной выплаты исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения условий аккредитива ответственность перед плательщиком может быть возложена на исполняющий банк.
В 2007 году Международная торговая палата выработала новые «Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (Публикация МТП № 600)», что отразил белорусский законодатель в Приложении 1 к Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением №647. Однако день нормы российского законодательства, регулирующие институт резервного аккредитива, требуют определенных изменений и дальнейшего развития, а именно параграф 3 главы 46 ГК Российской Федерации, поскольку данные нормы действуют в соответствии с МТП № 500. При этом, в связи с постоянным совершенствованием правовых конструкций в современной международной банковской и финансовой практике и созданием Единого экономического союза, необходимо серьезно откорректировать нормы, регулирующие аккредитивные формы расчетов.
Одной из общих проблем совершения сделок по резервным аккредитивам является злоупотребление общим принципом независимости гарантийного обязательства, которое в вышеописанном случае ведет к мошенничеству в крупном размере. Безусловно, это в разы повышает риск бенефициара и лишает его любых преимуществ, которые, собственно, и обусловили появления института гарантии. В связи с этим следует ввести изменения в положения БК Республики Беларусь и ГК Российской Федерации, обеспечивающие более сложную процедуру кредитования с гарантией исполнения обязательств в виде резервного аккредитива.
В ст. 8 Конвенция ООН указано, что обязательство может быть изменено только в форме, указанной в самом обязательстве, или, в отсутствие такого указания, в форме, которая позволяет обеспечить полную регистрацию текста обязательства и произвести удостоверение подлинности его источника при помощи общепризнанных средств или процедуры, согласованной между гарантом либо эмитентом и бенефициаром. Поскольку имущественный оборот характеризуется потребностью в изменении обязательств гаранта без отзыва гарантии, то это требует введения дополнительных норм в БК Республики Беларусь и ГК Российской Федерации, регулирующих данную область использования резервных аккредитивов и банковских гарантий.
Таким образом, следует сделать вывод, что на сегодняшний день резервный аккредитив в Республике Беларусь является отличной гарантией в сделках внешнеэкономического характера, поскольку третьей стороной здесь является банк. Однако при этом отсутствует систематизированная судебная практика, и существуют пробелы в законодательстве, поэтому в случае возникновения сложностей при рассмотрении дел такой категории необходимо учитывать опыт зарубежных коллег.
Библиографические ссылки
1. Колюшенко, Н.Ф., Мошенничество с применением документарных инструментов / Н.Ф. Колюшенко // Справочно-правовая система «Консультант Плюс Беларусь». – Минск: ООО «ЮрСпектр». – 2016.
2. Оганесян, А.Н. Резервный аккредитив в российском гражданском праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / А.Н. Оганесян. – М., 2006. – 153 c.
3. Овсейко, С.В. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств. [Электронный ресурс] / Справочно-правовая система «Консультант Плюс Беларусь». – Минск: ООО «ЮрСпектр». – 2016.
4. Хагажеева, Р. Аккредитив – инструмент снижения рисков / Р. Хагаджеева // Журнал «Рисковик». – 2012. – №6.
A. Rokach, st.
Academy of the Public Administration under the aegis of the President of the Republic of Belarus, Minsk, Belarus
Place of standby letter of credit in the system of execution of obligations in the Republic of Belarus
The article gives a comprehensive analysis of international and Belarusian legislation regulating the standby letter of credit, and substantiated the view of finding a standby letter of credit in the system of execution of obligations in the Republic of Belarus.
Keywords: letters of credit, bank, performance of the obligations, UNIDROIT.
УДК 347.4
|
