Юриспруденция
Скачать 2.12 Mb.
|
Федеральный закон от 11.11.2003 № 152-ФЗ (в ред. от 29.12.2004) "Об ипотечных ценных бумагах" // Собрание законодательства РФ. - 2003. № 46 (ч. 2). - ст. 4448; Собрание законодательства РФ.- 2005. -№ 1 (часть 1). - ст. 19. Инструкция ЦБ РФ от 31.03.2004 № 112-И (ред. от 18.02.2005) "Об обязательных нормативах кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием "(Зарегистрировано в Минюсте РФ 05.05.2004 № 5783)// Вестник Банка России. - 2004. - № 30; Вестник Банка России. - 2005. - № 19. Федеральный закон от 29.12.2004 № 192-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах " // Собрание законодательства РФ. -2005. - № 1 (ч.1.). - ст. 18. Постановление Правительства РФ от 15.10.2004 № 562 "Об утверждении типовых правил доверительного управления ипотечным покрытием" // Собрание законодательства РФ.- 2004.- № 43. -ст. 4222. Постановление Правительства РФ от 07.10.2004 № 523 "Об утверждении положения о передаче имущества, составляющего ипотечное покрытие, государственной управляющей компании, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации об инвестировании средств пенсионных накоплений" // Собрание законодательства РФ. - 2004. - № 41. - ст. 4049. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. 08.12.2003 г.). // Собрание законодательства РФ. 1999. - № 28. – Ст. 3493; 2002. – № 12. – Ст. 1093; 2002. – № 30. – Ст. 3034; 2003. – № 50. – Ст. 4855. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (в ред. 29.06.2004 г.). // Собрание законодательства РФ. - 2001. - № 494; 2004. – № 27. – Ст. 2711. Распоряжение ФКЦБ РФ от 26.02.1999 № 195-р "Об утверждении методических рекомендаций по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" // Вестник ФКЦБ России. - 1999. - № 2. Галиева Р.Ф. нотариальное удостоверение закладной. // Бюллетень нотариальной практики. 2002. № 2. Карабанова К.И. Ипотечные ценные бумаги. // Законодательство и экономика. 2004. № 9. Клык Н. Закладная – новый вид ценной бумаги.// Законность. 1999. № 5. Комментарий к Федеральному Закону «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (постатейный). / под ред. В.А. Вайпана. // М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2004. Коновалов А. Новые процедуры с закладной. // ЭЖ-Юрист. 2005. № 6. Королев А.Н., Плешакова О.В. Комментарий к Федеральному Закону «Об ипотечных ценных бумагах» (постатейный). // М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2004. Макаров О.В. Современные проблемы теории ценных бумаг. // Современное право. 2005. № 4. Минц В. Перспективы использования ипотечных ценных бумаг для жилищного финансирования. // Рынок ценных бумаг. 2002. №4 Наумова Л. Нежилые помещения как предмет ипотеки. // Бизнес-адвокат. 2004. № 7. Пастухова Н. Использование ценных бумаг как инструмента рефинансирования долгосрочных жилищных ипотечных кредитов // Рынок ценных бумаг. 2001. № 6. Плешакова О. Закладная - новый вид ценной бумаги. // Российская юстиция. 1998. № 5. Плешакова О.В., Королев А.Н. правовое регулирование ипотечного кредитования и ипотечных ценных бумаг. // Право и экономика. 2003. № 5. Прокопьев С.В. Юридическая характеристика закладной как ценной бумаги. // Журнал российского права. 2000. № 4. Хоменко Е. Новое в законодательстве о рынке ценных бумаг. // Законность. 2003. № 5. Чижова О.В. Правовая природа закладной: общее и особенное. // Современное право. 2004. № 5. Шевченко Г.Н. Биржевые сделки с ценными бумагами. // Право и экономика. 2005. № 7. Шевченко Г.Н. документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве. // Журнал российского права. 2004. № 9. Шевченко Г.Н. Ипотечные ценные бумаги. // Право и экономика. 2004. № 12. Шеховцов Д.С. Залог инвестиционных паев. // Право и экономика. 2002. № 12. Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 18.12.2003 г. № 1391 «О Федеральном законе «Об ипотечных ценных бумагах» // Вестник ВАС РФ.- 2004.- № 2. Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 30.05.05 г. № 92 «О рассмотрения арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком». // Вестник ВАС РФ. -2005. -№ 7. Обзор судебной практики Верховного суда РФ от 07.04.2004 // Бюллетень Верховного суда РФ. -2004. - № 7. ПЛАНЫ ЛЕКЦИЙ, КРАТКИЕ КОНСПЕКТЫ ЛЕКЦИЙ, ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ Тема 1. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА ЗАЛОГА
Возникновение залоговых отношений всецело обусловлено экономическим развитием общества. И потому, по мере развития товарно-денежных отношений практически во всех развитых государствах древнего мира появлялась потребность в надежном и удобном способе обеспечить, гарантировать возврат денежной суммы (как отмечал Д.И. Мейер: «в древнем нашем праве залог связывался непосредственно с договором займа»1) посредством установления исключительного права на какую-нибудь вещь (или потребность в реальном кредите, - по выражению И.А. Покровского2). Первоначальная форма, используемая повсеместно в древнем мире характеризуется тем, что вещь, предназначенная служить обеспечением долга, передавалась кредитору непосредственно при заключении сделки в собственность. За кредитором лишь закреплялась обязанность вернуть ее по уплате долга. Таким образом, фактически заключался договор купли-продажи с правом обратного выкупа вещи путем уплаты долга. В Древнем Риме такая форма называлась «фидуция». Следующей формой стал залог с простой передачей владения («пигнус» в римском праве), когда вещь передавалась во владение кредитора, право собственности на вещь сохранялась за должником. В случае уплаты долга должник мог вернуть себе ее при помощи «иска о собственности». Невозврат долга в зависимости от договоренности сторон и местных обычаев предопределял разные последствия: в одних случаях, кредитор становился собственником вещи («закладная превращается в купчую» - по формулировке Уложения царя Алексея Михайловича); в других случаях, вещь можно было продать и удовлетворить из вырученной суммы требования кредитора. В дальнейшем было упразднено право кредитора пользоваться заложенной вещью и переход заложенной вещи при неуплате долга в собственность. Содержание права залога определяется как право требовать публичной продажи вещи с целью получения удовлетворения своих требований. Третья историческая форма залога – ипотека, когда заложенное имущество оставалось во владении и пользовании залогодателя. Развитием ипотеки и кристаллизацией этой древней формы залога, прежде всего как залог недвижимости было обусловлено появление системы ипотечных (или поземельных) книг. Римское право допускало залог не только индивидуально-определенной вещи, но и всего имущества целиком - так называемая генеральная ипотека. В новейшем праве проводился принцип специальности залога: объектом залога может быть только индивидуально-определенная вещь. Римское право исходило из того, что если после продажи заложенной вещи вырученная сумма окажется выше суммы требования, то излишек кредитор должен вернуть должнику; если же вырученная сумма окажется ниже, то недополученное кредитор может взыскивать в общем порядке с остального имущества должника. Европейское право первоначально исходило из принципа исключительности залога: заложенная вещь рассматривалась при неуплате долга как полная замена самого требования. Вследствие этого кредитор не обязан был возвращать излишка, но, с другой стороны, не мог требовать и доплаты. Впоследствии идеи римского права восторжествовали применительно к названному положению. Исследование связи залога и обеспечиваемого им обязательства в праве разных народов приводило к общему утверждению об акцессорности залога – залог имеет вспомогательный характер, зависит в своем существовании от основного обязательства. К достижению права европейских народов относится становление и развитие идеи оборота залоговых прав. Еще одно достижение прошлого связано с возникновением и развитием повторного или последующего залога одного и того же имущества, что стало возможно только с развитием ипотечной формы залога, поскольку в иных, где имело место передача предмета залога кредитору, повторный залог был невозможен. Что касается развитие залога в русском праве, то основная масса достижений римской и европейской цивилистики не нашли там своего отражения. Русское законодательство вплоть до начала XIX века стояло на той точке зрения, что при неуплате долга «закладная превращается в купчую» (по Уложению царя Алексея Михайловича), т. е. кредитор приобретал право собственности на заложенную вещь, - так определяли состояние русского залогового права Д.И. Мейер, И.А. Покровский, но возражал относительно этого Г.Ф. Шершеневич, указывая, что вещь переходила кредитору только при просрочке должника3. Принципы ипотечного права4, сформулированные в 19 веке классиком российской цивилистики Д.И. Мейером носили скорее научный, академический характер для своего времени, однако их актуальность для текущего состояния права бесспорна: 1) принцип специальности; 2) принцип обязательности; 3) принцип гласности; 4) принцип достоверности; 5)принцип бесповоротности; 6) принцип старшинства. Советский период развития российского права характеризуется минимальным количеством норм о залоге. В частности, Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. содержал только одиннадцать статей о залоге, кроме того, источниками правового регулирования залога была Инструкция Государственного банка СССР «О порядке кредитования предприятий и хозяйственных организаций» и Типовой устав ломбарда, утвержденный постановлением Совета Министров РСФСР от 7 июля 1968 г. Правовое регулирование залога в советский период, несмотря на прорыв, относительно царской России, тем не менее, содержало немало пробелов и архаизмов. Социально-экономические преобразования России начала 90-х годов прошлого века, переход к рыночным отношениям и возрождение частной собственности предопределили бурное развитие законодательства, в том числе и в области залоговых отношений. В 1992 году был принятии Закон РФ «О залоге», в части первой Гражданского кодекса РФ 1994 года появился параграф «Залог» главы 23. И, наконец, 16.07.1998г. был принят Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Вопросы для самоконтроля: Какие древнейшие формы залога Вам известны? Дайте определение и охарактеризуйте пигнус. Дайте определение и охарактеризуйте фидуцию. Дайте определение и охарактеризуйте ипотеку в праве Древнего Рима. Охарактеризуйте русское дореволюционное законодательство о залоге. Охарактеризуйте советский период развития законодательства о залоге. Назовите отличия в подходе к залогу в европейском и римском праве. Что такое принцип специальности? Определите понятие ипотечных книг. Назовите принципы ипотечного права Д.И. Мейера. Тема 2. ЗАЛОГ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Залог – это способ обеспечения исполнения обязательства, по которому кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником основного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника либо лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя). Залог - это одна из форм обеспечения исполнения обязательств, наряду с неустойкой, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Источниками правового регулирования залоговых отношений являются соответствующие нормы Гражданского Кодекса РФ, в части не противоречащей ГК РФ действует Закон РФ 1992г. «О залоге»; залог недвижимости регулируется Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)»; кроме того, применительно к залогу различных видов имущества будут применяться и иные законы и соответствующие подзаконные нормативные акты (например, Приказ Минфина РФ от 06.11.2001 № 275 (ред. от 30.12.2004) "Об утверждении правил принятия в залог эмиссионных ценных бумаг в обеспечение возврата средств федерального бюджета, предоставляемых на возвратной основе ", Письмо Государственного таможенного комитета РФ от 06.09.2004 № 01-06/32341"О возврате (зачете) денежного залога"). Обеспечение требования кредитора осуществляется «выделением из всего состава имущества должника известной индивидуальной определенной части, которая должна служить исключительным средством удовлетворения только данного требования, с устранением прочих кредиторов»5. В литературе при характеристике права залога встречается выражение, что кредитор-залогодержатель «верит вещи, а не лицу»6. Если на начальной стадии развития залог обеспечивал исключительно заемные обязательства, то в настоящее время залог, по общему правилу, может использоваться как средство обеспечения любых, а не только денежных гражданско-правовых обязательств (и выполнение работ, и оказание услуг, и предоставление вещи). Залоговое обязательство традиционно определяется как дополнительное (акцессорное) по отношению к основному (обеспечиваемому) обязательству. На протяжении многих лет в правовой литературе велась полемика относительно правовой природы залога - является ли право залога вещным или обязательственным правом. Различные точки зрения на этот счет можно обнаружить и в дореволюционной литературе. Так, Г.Ф. Шершеневич, К.П. Победоносцев относили залог к вещным правам, В.М. Хвостов, К. Анненков - к обязательственным. В ГК РСФСР 1922 г. право залога было помещено в разделе «Вещное право», а в ГК РСФСР 1964 г. - в разделе «Обязательственное право». Действующий ГК РФ определил залог в качестве института обязательственного права и признал за ним значение обеспечительного обязательства (гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств» раздела «Обязательственное право»). Исходя из этого, залог должен быть определен как категория обязательственного, а не вещного права. И традиционный аргумент в пользу вещности залога – то, что залог следует за вещью, что переход права собственности на предмет залога не является основанием прекращения залога, вряд ли может этому помешать. Субъектами залогового правоотношения являются залогодатель и залогодержатель. В качестве залогодержателя выступает кредитор по обеспечиваемому обязательству. В качестве залогодателя может выступать как должник по обеспечиваемому обязательству, так и третье лицо, которому принадлежит закладываемое имущество (п.1 ст. 335 ГК РФ). Залогодателями и залогодержателями могут выступать и физические, и юридические лица. В залог могут быть переданы вещи, которые находятся либо в собственности, либо в хозяйственном ведении залогодателя (п.2 ст.335 ГК РФ). Если имущество принадлежит гражданам на праве общей совместной собственности, то для совершения договора о залоге необходимо согласие всех участников общей собственности. А применительно к общему имуществу супругов, такое согласие должно быть нотариально удостоверено (ст. 35 Семейного кодекса РФ). Если имущество принадлежит гражданам на праве общей долевой собственности, то свою долю можно заложить без согласия иных участников долевой собственности. арендыть предприятие а ничтожнавленные, либо могущие привести к отчуждению наваться договоры о залоге ()ращения залога, вряд л Государственным и муниципальным унитарным предприятиям как субъектам права хозяйственного ведения закон предоставляет право закладывать закрепленное за ними недвижимое имущество только с согласия собственника, остальное имущество таких предприятий может быть передано в залог без согласия собственника. Казенные предприятия могут выступать в качестве залогодателя любого принадлежащего имущества только с согласия собственника или уполномоченного им органа (п. 1 ст. 297 ГК РФ). Без согласия собственника такие предприятия могут закладывать только произведенные ими готовые товары. Имущество учреждения, принадлежащее ему на праве оперативного управления, не может служить предметом залога. Вместе с тем в соответствии с учредительными документами учреждению может быть предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность. В этих случаях доходами, полученными от такой деятельности, и приобретенным за счет этих доходов существом учреждение вправе распоряжаться самостоятельно. Залогодателем права может выступать только лицо, которому закладываемое право принадлежит. Виды залога. Действующим законодательством предусмотрено два вида залога:
В договоре залога должно указываться, у какой из сторон находится заложенное имущество. Если договор такого условия не содержит, то по общему правилу, заложенное имущество остается у залогодателя, но стороны вправе установить иной вид залога, при условии что данный предмет подлежит передаче залогодержателю в соответствии с законом. Так, например, в соответствии с ГК РФ, что не передаются залогодержателю имущество, на которое установлена ипотека (т.е. недвижимое имущество), а также заложенные товары в обороте. Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за изъятиями, установленными законом. Ст. 336 ГК РФ говорит о недопустимости использования в качестве предмета залога: • имущества, изъятого из оборота; • требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (например, об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью и т.п.); • иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом; • отдельных видов имущества, в частности, имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания (п. 2 ст. 336 ГК). Предметом залога могут быть как движимые, так и недвижимые вещи. Если предметом залога является главная вещь, то право залога распространяется и на ее принадлежности, если иное не предусмотрено договором. На полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы право залога наоборот распространяется только в случаях, предусмотренных договором. Объектом залога может выступать доля в праве собственности. Определенной спецификой обладают ценные бумаги, эта специфика в основном касается порядка заключения договора об их залоге, порядка обращения взыскания. Не подлежат залогу личные неимущественные права и нематериальные блага (ст. 150 ГК РФ). Не может быть самостоятельным предметом залога и право на сервитут (п. 2 ст. 275 ГК РФ). Объекты гражданских прав, ограниченные в обороте могут быть предметом залога при соблюдении установленных законом ограничений. В ряде случаев закон запрещает или ограничивает залог отдельных видов имущества. К вещам, залог которых запрещен закон, в частности, относит и культурные ценности, хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках, архивах и других государственных организациях культуры. Не допускается передача в залог «золотой акции», которая находится в государственной собственности и дает представителю ее владельца право наложения вето на решение общего собрания акционеров. Требования, обеспечиваемые залогом. Залог обеспечивает требование в том объеме, какое оно имеет к моменту удовлетворения, включая проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. В договоре о залоге может быть определен иной объем обеспечиваемого залогом требования (ст. 337 ГК РФ). Основание возникновения залога. Залоговое правоотношение может устанавливаться на основании договора либо на основании закона, если в законе указаны обстоятельства, при наступлении которых возникает залог, а также предусматривается, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. Более распространенным основанием возникновения права залога является договор. Существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон, залогодателя или залогодержателя, находится заложенное имущество. Форма договора залога. Договор о залоге должен быть заключен в простой письменной форме. Договор о залоге движимого имущества или права на имущество в обеспечение обязательства по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). В ряде случаев договор о залоге должен быть зарегистрирован в установленном порядке. Несоблюдение соответствующей письменной формы договора, а также требований о регистрации влечет недействительность договора о залоге (п. 4 ст. 339 ГК). Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, соответственно, если условием заключенности договора о залоге является регистрация, то право залога возникает с момента такой регистрации. В тех случаях, когда предмет залога должен быть передан залогодержателю, право залога возникает с момента передачи ему соответствующего имущества, если иное не предусмотрено договором. Действующее законодательство, следуя традиции, допускает последующий залог (перезалог) уже заложенного имущества. Последующий залог возможен при соблюдении ряда условий: если последующий залог не запрещен предшествующим договором о залоге; при установлении всякого последующего залога залогодатель обязан сообщить каждому новому залогодержателю сведения обо всех существующих залогах этого имущества. Если одно и то же имущество оказывается в залоге у нескольких кредиторов залогодателя, требования последующих залогодержателей удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. Перемена лиц в обязательстве, обеспеченном залогом и в залоговом обязательстве. Согласно ст. 355 ГК РФ залогодержатель вправе передать свои права по договору о залоге другому лицу с соблюдением правил о передаче прав кредитора путем уступки требования (ст.ст. 382 – 390 ГК РФ). При этом уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом. Однако применительно к ипотеке действует несколько иное правило. Так, если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству. Что касается перевода долга, то здесь действует принципиально иной подход - с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Вопросы для самоконтроля: Дайте определение залога как обеспечительной сделки. Назовите преимущества залога как способа обеспечения обязательства. Назовите источники правового регулирования залога. Определите субъектов залогового правоотношения. Кто может быть залогодателем? Назовите виды залога. Какое имущество не может быть предметом залога? Какие требования могут быть обеспечены залогом? По каким основаниям возникает залог? Назовите существенные условия договора о залоге. В какой форме заключается договор о залоге? С какого момента залог возникает? При каких условиях возможен последующий залог? Каким образом происходит перемена лиц в основном и залоговом обязательстве, последствия? |
Похожие:
 | «Юриспруденция» в соответствии с фгос впо по направлению подготовки 030900 «Юриспруденция» (квалификация «магистр»), утвержденным... | | «Юриспруденция» в соответствии с фгос впо по направлению подготовки 030900 «Юриспруденция» (квалификация «магистр»), утвержденным... |
| Требования к результатам освоения основной образовательной программы бакалавриата «юриспруденция» |  | «Юриспруденция» и образовательной программы магистратуры «Правовое обеспечение предпринимательской деятельности» |
| Методические указания предназначены для студентов выпускников Кузбасского института экономики и права (специальность 030501. 65 Юриспруденция;... | | Требования государственного образовательного стандарта (гос) для специальности 021100 – «юриспруденция» очная форма обучения; направления... |
| «Юриспруденция» / Сост к ю н., доцент Бурдин К. И. – Калининград: Калининградский филиал Московского финансово-юридического университета,... | | ... |
| ... | | Государственными образовательными стандартами высшего профессионального образования по укрупненной группе 030000 Гуманитарные науки,... |