Банковское право Российской Федерации. Общая часть (Г. А. Тосунян, А. Ю. Викулин, А. М. Экмалян)
Скачать 4.44 Mb.
|
| В-четвертых, связи между вновь принимаемыми и существующими нормативными правовыми актами, являющиеся основой системности права, изначально формируются без необходимого глубокого обоснования, что приводит к дополнительному давлению на правовую систему в сторону ее деформации. Наиболее рельефно это проявляется во взаимных отсылках одних нормативных правовых актов к другим нормативным правовым актам, которые являются одним из способов обеспечения нормативных связей между нормативными правовыми актами. Зачастую неудачно выбираются виды отсылок к конкретным актам, не соблюдается мера отсылок — в одних случаях их неоправданно много, в других — мало, а иногда бывает не вполне понятным юридический “адрес”. Таким образом, необходимость срочной разработки юридических основ кредитно-банковских отношений в связи с появлением и бурным развитием в России двухуровневой банковской системы привела к не всегда корректному формулированию ряда основополагающих правовых понятий в этой области. Понятно, что законодатель, стремясь удовлетворить потребности большого количества быстро развивающихся отраслей права, нормы которых используются банковским законодательством для правового регулирования банковской деятельности, далеко не всегда мог обеспечить скрупулезное отношение к правилам законодательной техники, что привело к наличию в банковском законодательстве указанных выше недостатков. История развития банковской системы России и ее нормативноправовое регулирование. Йозеф Шумпетер, говоря о важности изучения истории конкретной науки, отмечал, что состояние любой науки отражает в скрытом виде ее историю. И оно не может быть удовлетворительно изложено, если это скрытое присутствие не сделать открытым. О принадлежности исторического элемента к юридической науке говорил Д.И. Мейер: “В каждой науке есть своя историческая сторона, т.е. указание на постепенное образование усматриваемого явления, так как нет никакого сомнения, что явления возникают не вдруг. Но в некоторых явлениях обстоятельства времени оказывают более влияния, в других — менее: потому в одних науках историческая сторона играет более важную роль, нежели в других. В науке... права, имеющей предметом своим юридические воззрения народа и попытки законодательной власти уловить их, коммунировать, исторический элемент, конечно, должен играть значительную роль”. Необходимость обращения к истории науки обосновывается следующими аргументами: - во-первых, обращение к истории необходимо не просто для расширения кругозора, не только в чисто познавательных целях. Важно понять логику эволюции научных положений, идей и их связи с происходящими в жизни изменениями; идеи прошлого не принадлежат исключительно истории, они несут элементы наших сегодняшних и нередко завтрашних, т.е. будущих, взглядов”; - во-вторых, знакомство с историей делает познавательный процесс глубже, основательнее, богаче; - в-третьих, история науки отвращает нас от догматизма, односторонних взглядов и поверхностных оценок. Современное состояние банковской системы России заставляет еще и еще раз обращаться к изучению истории становления и развития отечественной системы банков. Наука банковского права основана на практике, поэтому изучение практического опыта прошлого является основой дальнейшего прогресса в сфере правового регулирования банковского дела. В этом отношении преобразования кредитной системы российского государства весьма поучительны. Как бы ни значительны были экономические и политические потрясения, как бы ни решительны были мероприятия, порывавшие связи с прошлым (в известный период даже разрушающие всю кредитную систему страны), элементы прошедшего продолжают жить в настоящем и оказывают существенное влияние на будущее. Современный опыт экономически развитых стран в области строительства банковских систем рыночного типа и совершенствования банковского законодательства. Мир стал един. Мы не можем отгородиться от людей, которые живут в других государствах, других частях земного шара. Необходимое международное взаимодействие или, во всяком случае, простое сосуществование требуют, чтобы мы открыли наши окна и посмотрели на зарубежное право. Анализ опыта стран с развитой рыночной экономикой должен проводиться с целью установления исходных сущностных характеристик банковских систем и банковского законодательства рыночного типа с тем, чтобы в дальнейшем учитывать этот опыт при разработке принципов построения и совершенствования отечественной банковской системы и ее правовых основ. Понятийный аппарат, раскрывающий специальную терминологию, применяемую в банковском праве. Правовые понятия представляют собой средство выражения объекта правового регулирования и определяют содержание правовых норм. Среди задач, стоящих сегодня перед банковским правом как наукой, одно из первых мест занимает задача формирования адекватного понятийного аппарата, который, как известно, должен представлять собой не простой набор специальных терминов, а совокупность согласованных и взаимоподчиненных понятий. Говоря об определениях правовых понятий, следует помнить, что, выделяя группу отношений и давая им одно наименование, мы тем самым выделяем признаки, всем им свойственные, и соединяем их в одно целое. Однако, как отмечается в литературе, между юридическим принципом и юридическим определением существует глубокое различие. Юридический принцип есть результат анализа, юридическое определение — результат синтеза. Дискуссионным является вопрос о необходимости юридических определений специальных правовых терминов, причем разброс мнений по этому поводу весьма широк. Так, одни предостерегают от чрезмерного увлечения определениями, аргументируя свою точку зрения тем, что юридические определения делают правовую норму негибкой. Отмечается, что хотя законодатель в некоторых случаях берет на себя обязанность дать определения, но эта задача ему не свойственна и должна быть возложена на правовую науку, так как определения бесполезны в законодательстве, которое должно ограничиться установлением более или менее общих правил поведения, и могут быть вредны в случае неудачной формулировки, потому что могут задержать дальнейшее развитие правовых норм. Другие считают, что в законе, обращенном ко всему обществу или к значительной его части, каждый термин должен найти разъяснение. К этой точке зрения в целом примыкает взгляд, согласно которому юридические определения должны даваться всем терминам, имеющим решающее значение для правового регулирования, а также понятиям, не имеющим общераспространимого употребления или употребляемым в более узком или существенно ином значении по сравнению с общеизвестным. Третьи отмечают, что, с одной стороны, правовые дефиниции в определенной степени сужают возможности интерпретации правовой нормы и ограничивают пределы ее толкования, а это не всегда играет положительную роль, особенно в условиях отставания законодательства от потребностей правовой практики. Но, с другой стороны, неточное употребление понятия наряду с отсутствием его дефиниции дает, по их мнению, возможность правоприменителю манипулировать смыслами. Последний подход представляется наиболее правильным. Особенно актуальна рассматриваемая проблема для банковского права в связи с его комплексным характером. Гражданское, финансовое, уголовное и другие отрасли права содержат понятия, относящиеся к сфере банковской деятельности. Однако их определения до настоящего времени не сформулированы не только в этих отраслях, но и в банковском законодательстве, что создает значительные трудности в правоприменительной деятельности. В связи с этим одна из задач науки банковского права состоит в исследовании юридической сущности понятий, находящихся на стыке банковского и других отраслей права, с целью обсуждения предлагаемых формулировок исходя из необходимости комплексного подхода к совершенствованию банковского и других отраслей законодательства и достижения их более полной согласованности. При этом принятие и введение в действие новых Гражданского, Уголовного и Налогового кодексов и появление в них статей, затрагивающих сферу банковской деятельности, оказывает на основополагающие институты и понятия банковского права эффект “обратного воздействия”, так как, во-первых, законы и иные нормативные правовые акты, действующие на территории Российской Федерации, подлежат приведению в соответствие с Уголовным, Гражданским и Налоговым кодексами, и во-вторых, дефиниции этих кодексов при рассмотрении их в комплексе с соответствующими положениями банковского законодательства позволяют сделать ряд важных теоретических выводов относительно юридической сущности институтов и понятий банковского права. Определения понятий и категорий банковского права необходимы хотя бы потому, что такие, например, не имеющие в настоящее время нормативных определений понятия, как “банковская деятельность”, “банковская тайна”, “банковские операции”, употреблены в действующем УК РФ и, следовательно, существует возможность привлечения к уголовной ответственности за совершение деяний, точного и строгого описания которых в законодательстве нет. Таким образом, возможность манипулирования смыслом законодательства со стороны правоприменителя может превратиться в реальность, что недопустимо ни при каких обстоятельствах. Представляется, что приведенный аргумент с лихвой “перекрывает” возможные негативные последствия от того, что определения в случае неудачной формулировки могут тормозить дальнейшее развитие правовых норм, или сделать правовую норму негибкой, или сузить возможности интерпретации правовых норм. Исходя из высказывания Гегеля о том, что “определенность, благодаря которой какая-то вещь есть лишь эта вещь, заключается исключительно в ее свойствах. Ими она отличается от других вещей”, можно предположить, что задачами юридического определения являются: - во-первых, отграничение того или иного понятия от других, смежных или сходных с ним понятий и категорий; обозначение тех характеристик и признаков предмета или явления, которые отличают его от всех иных субстанций; - во-вторых, символизация той или иной реальности, обозначение понятия адекватным набором буквенных символов для установления единообразия в его понимании и толковании. В то же время нельзя не согласиться с тем, что в юриспруденции, как и в любой науке, задача определения состоит в том, чтобы раскрыть содержание этих понятий путем указания на основные, существенные признаки изучаемого предмета, которые отличают его от других общественных явлений и выделяют из числа правовых. Определение является квинтэссенцией, вершиной соответствующего научного исследования и имеет не только и не столько теоретическое, сколько практическое значение, так как служит средством унификации и связи различных правовых норм, средством однозначного их толкования и применения. На основании такого критерия, как точность (определенность) смыслового значения понятия в праве, юридические понятия делятся на: - абсолютно определенные; - относительно определенные; - неопределенные (частично определенные). К абсолютно определенным относятся понятия, которые имеют четко обозначенное юридическое значение и не могут быть интерпретированы правоприменителем по-иному. В этом случае законодатель строго очерчивает объем понятия, показывая, что он не подлежит изменению. В банковском праве абсолютно определенными являются такие, например, понятия, как “банк”, “кредитная организация”, “кредитный договор” и др. Относительно определенные понятия имеют правовую дефиницию, допускающую различные толкования и в отдельных случаях позволяющую выходить за пределы обозначенного в тексте закона значения термина. В качестве примера можно привести характерные для Закона о Банке России многочисленные определения различных понятий, построенные путем перечисления их отдельных элементов (причем перечень этих элементов не является закрытым (исчерпывающим): “операции Банка России”, “обеспечение кредитов Банка России”, “функции Банка России”, “функции Совета директоров Банка России” и др. К неопределенным относятся понятия двух типов: во-первых, те, которые в настоящее время не имеют нормативных определений; во-вторых, так называемые оценочные понятия, т.е. те, которые невозможно определить однозначно, поскольку их смысл и значение могут зависеть от конкретной обстановки. Нет в настоящее время нормативных определений таких важнейших, имеющих категориальное значение понятий банковского права, как “кредит”, “банковские операции”, “банковская деятельность” и др. Оценочным понятием в банковском праве является, например, понятие “допустимое сочетание банковских операций для небанковских кредитных организаций”. Оно не конкретизировано законодателем, имеет частично определенную характеристику, в связи с чем его содержание оценивается в каждой конкретной ситуации правоприменителем, которым в данном случае выступает Банк России. Оценочными являются также следующие понятия: “реальная угроза интересам вкладчиков и кредиторов”, “надлежащий уровень надежности кредитной организации”, “иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией в режиме банковской тайны” и др. Понятия банковского права представляют собой не случайный набор терминов, а целостную, структурно организованную систему, в которой они располагаются упорядоченно, последовательно и согласованно, соответственно функционально-смысловой иерархии, от высшего уровня к низшему. Система понятийного аппарата банковского права включает в себя следующие основные элементы: - категории банковского права; - понятия банковского права; - термины банковского права. Критерием предложенной систематизации является степень обобщенности понятия или охват социальной реальности, подлежащей правовому регулированию. Категории банковского права — это предельно широкие, фундаментальные понятия, образующие логический “каркас” науки банковского права, вокруг которого группируются понятия, не являющиеся категориями, термины, законы и принципы банковского права. Содержанием категорий банковского права являются обобщенные знания о свойствах и связях банковской действительности, урегулированной либо подлежащей регулированию нормами банковского права. Как известно, они отображают наиболее общие и существенные свойства объекта банковского права. Но если категория это само по себе предельно общее понятие* то, во-первых, правомерно говорить о базисных, центральных, основных и специализированных категориях, а во-вторых, отсюда очевидно и различие между категорией и понятием, которое состоит в степени обобщенности понятия (в том смысле, что все категории — понятия, но не все понятия являются категориями). Аристотель говорил, что категории — это наиболее общие, высшие логические понятия которые развертываются в другие понятия. Исходя из этого, К.С. Вельский, образно сравнивая правовые категории с “постоянным капиталом науки”, подчеркивает познавательную первичность правовых категорий по отношению к действующему праву, которое в этом отношении носит вторичный характер. Правовые нормы составляют непосредственный, сегодняшний, действующий материал юридической науки, но “свой настоящий смысл эти нормы получают благодаря тому, что вырастают, подобно листьям на ветвях дерева, из общих категорий, на которых держатся и исчезают”. Категории банковского права первичны по отношению к понятиям и терминам банковского права и являются основой для конструирования его понятийного аппарата. Они широко используются не только всеми институтами банковского права, являясь их фундаментом, но и другими правовыми отраслями. Категориями банковского права являются такие понятия, как “банковская система”, “банковское законодательство”, “банковская деятельность”, “кредит” и др. Понятия банковского права, не являющиеся банковскими категориями, являются следующим элементом системы понятийного аппарата банковского права. Они составляют понятийно-смысловые ряды ближайшего окружения банково-правовых категорий и представляют собой основу понятийного аппарата науки и отрасли права. Степень обобщенности в отражении правовых явлений банковской действительности здесь ниже по сравнению с банковоправовыми категориями. Правовые явления и связи между ними, фиксируемые в банково-правовых понятиях посредством указания на общие и специфические признаки, которыми в данном случае служат свойства этих явлений и отношения между ними, в меньшей мере (но тоже довольно широко) используются другими отраслями законодательства, что связано с комплексным характером банковского права. Пример таких понятий: “банковский счет”, “банковский вклад”, “лицензия на осуществление банковских операций”, “государственная регистрация кредитной организации”, “безналичные денежные средства”, “группа кредитных организаций” и т.п. Термины банковского права используются в отдельных институтах банковского права для конкретизации правовых норм. Они вторичны по своей правовой природе и используются в правовом регулировании отношений, складывающихся в процессе осуществления банковской деятельности. По отношению к категориям банковского права, которые выполняют роль фундамента, банковские термины представляют собой надстройку системы понятий банковского права. Термин — это имя с оттенком специального его значения, уточняемого в контексте определенной теории или отрасли знания. По этой причине не могут быть специализированные термины, поскольку в самом имени содержится оттенок специального значения. Определения банковских терминов обычно даются в нормативных актах Банка России. Примеры таких терминов: “ломбардный кредит”, “авизо”, “депозит”, “корреспондентский счет”, “ликвидность банка”, “кредитный риск”, “клиринг”, “уполномоченный банк”, “сберегательный сертификат” и т.п. Тенденции и прогнозы развития банковской системы и банковского законодательства России. В данном случае проявляется активная и творческая роль банковского права как науки, которая изучает существующее право не только и не столько догматически, сколько в его возникновении, развитии и изменении, т.е. исследуя новые явления и процессы, позволяющие обосновывать новые теоретические положения на основании целостного и системного взгляда на правовое обеспечение банковской деятельности. Рассмотренные научные положения о банковском праве составляют основной объем материала, изучаемого в курсе банковского права. В связи с этим в нем не только рассматриваются законодательные конструкции и конкретные правила осуществления банковской деятельности и государственного регулирования банковской системы, но и объясняется их юридическое и социально-экономическое значение, оценивается их практическая эффективность, сопоставляются и анализируются теоретические положения и постулаты, помогающие уяснить возможности банковского права и использовать их на практике. 2. Методология науки банковского права Если понятие предмета отвечает на вопрос, что изучает данная наука, то понятие метода — как она это делает. Роль метода в познании трудно переоценить. Бэкон сравнивал метод со светильником, освещающим путнику дорогу в темноте, и с самой дорогой к знанию: “Даже хромой, идущий по дороге, опережает того, кто бежит без дороги”. Методология банковского права — это теоретическое обоснование используемых в данной науке методов познания предмета банковского права. Как и любая другая наука, банковское право использует определенный набор методов познания правовой действительности. В литературе отмечается, что метод правовой науки — это система методов познания, которые используются в конкретных юридических науках и составляют их методологическую основу. Банковское право, будучи общественной наукой, использует всеобщие, общенаучные и частнонаучные (специальные) методы познания. Такая классификация методов научного познания является общепризнанной, но не единственной, так как научные методы можно классифицировать по различным основаниям. Некоторые авторы описывают методы юридической науки, группируя их в соответствии с другими принципами. Поэтому традиционную классификацию не следует абсолютизировать по меньшей мере по двум основаниям. “Во-первых, в современных условиях наблюдается широкая интеграция наук, происходящая в частности, и путем заимствования методов. Например, в юридическую науку все шире проникают методы социологии, психологии, логики, кибернетики, информатики. Во-вторых, методологическая основа конкретного научного исследования представляет собой, как правило, весьма сложную “связку” различных методов и приемов, нацеленных на максимально полный, всесторонний охват изучаемого объекта. По этим причинам отнесение методов к общенаучным, частнонаучным либо специальным носит относительный, условный характер”. К всеобщим методам познания, используемым наукой банковского права, относятся: метафизический, диалектический метод и метод синергетики. Метафизический метод. Суть данного метода заключается в разложении исследуемого объекта на составные части и изучении каждой из них в отдельности, вне их связи и взаимообусловленности, вне их изменения и развития. Такой подход к исследованию банковской системы и происходящих в ней процессов в ряде случаев имеет свои преимущества перед другими методами: прежде чем рассматривать объекты в их взаимосвязи и изменении, необходимо познать сами эти объекты, уяснить, что они собой представляют. Благодаря применению метафизического метода формируется статическая картина банковской системы, в которой она и ее многочисленные элементы пребывают в устойчивом, неизменном, а потому в наиболее удобном для исследования состоянии. Диалектический метод. В соответствии с требованиями диалектического метода все правовые явления рассматриваются во взаимной связи между собой и общественной жизнью, в их взаимообусловленности. Они изучаются не в статике, а в динамике, в развитии на основе действия законов перехода количественных изменений в коренные качественные, единства и борьбы противоположностей, закона отрицания отрицания. Диалектический метод высвечивает борьбу между старым и новым, между отживающим и нарождающимся в общественной жизни. Следует заметить, что господствовавший в советской науке взгляд на диалектический метод как на единственно научный способ познания означал его абсолютизацию, ограничивал возможности и средства научного исследования, способствовал излишней идеологизации советской науки вообще и правовых наук в частности. В литературе небезосновательно отмечается, что в процессе познания государственно-правовых явлений простого понимания основных положений диалектики недостаточно. Метод синергетики. Синергетика отнесена к всеобщим методам познания по той причине, что она выступает как новое мировидение, мировосприятие, коренным образом меняющее сложившееся понимание необходимого (закономерного, детерминированного) и случайного в самих основах мироустройства. Она по-новому трактует причины и формы развития процессов в экономической, политико-социальной и иных сферах человеческой деятельности, в связи с чем подобный взгляд представляет известный интерес для банковского права. Синергетика исследует общие закономерности процессов самоорганизации открытых нелинейных систем. При этом система является открытой, если она находится в постоянном взаимодействии с окружающей средой, обменивается с ней веществом, энергией, информацией. Очевидно, что банковское право как наука, изучающая построение, функционирование и развитие банковской системы, которая является открытой системой, не может не использовать в своем арсенале методологию синергетики. Синергетика исходит из того, что в любой открытой системе живой и неживой природы (значит, и в банковской системе) происходят аналогичные процессы самоорганизации. В результате взаимодействия с внешней средой устойчивая система при определенных условиях переходит в динамический режим, соответствующий неравновесному состоянию. В результате система становится неустойчивой, подверженной флуктуациям, т.е. случайным отклонениям от неравновесного состояния. Нарастание таких отклонений расшатывает систему, ведет к изменениям ее структуры. Становление новой устойчивой системы проходит через точку бифуркации, т.е. точку разветвления путей эволюции системы. Случайные отклонения приводят к нелинейному процессу развития, который, таким образом, может происходить по одному из множества возможных вариантов и сформировать в результате одну из многих возможных структур. Новая устойчивая (равновесная) система формируется из неустойчивости, неравновесности, в результате действия случайностей. Следовательно, случайность является существенной характеристикой нелинейного, многовариантНого развития, открывая множество возможных путей эволюции. Неустойчивость порождает устойчивость, из хаоса возникает порядок. Система самоорганизуется. С точки зрения синергетики неустойчивость и хаос — необходимые этапы эволюции, конструктивное начало, ведущее к организации новых, более сложных систем. Практическое значение открытых синергетикой закономерностей состоит в том, что управление сложными самоорганизующимися системами, одной из которых является банковская система, становится эффективным, если оно согласуется с внутрисистемными процессами самоорганизации. “Даже слабое согласованное (так называемое резонансное) воздействие эффективнее сильного, но несогласованного воздействия на систему, которое нередко приводит к нежелательным последствиям. Помимо всеобщих методов наука банковского права использует общенаучные методы, к которым относятся: метод системноструктурного анализа, функциональный метод, метод живого познания, социологический метод, метод обращения к другим наукам и др. Метод системно-структурного анализа. Основные подходы данного метода применительно к науке банковского права заключаются в следующем: 1) банковская система представляет собой целостный комплекс взаимосвязанных элементов; 2) она образует единство с экономикой, государством, обществом; 3) она представляет собой элемент системы более высокого порядка (общества, государства, экономики); 4) элементы банковской системы в свою очередь выступают как системы более низкого порядка. Системно-структурный метод в науке банковского права — это совокупность методологических подходов, приемов и принципов изучения и конструирования сети кредитных организаций как банковской системы, а также связанных с этим правовых явлений и процессов. Как отмечается в литературе, в ходе системно-структурного анализа вычленяются, обособляются элементы исследуемого явления, устанавливается специфика их содержания. Основу системно-структурного подхода составляет учение о конкретных явлениях и процессах как целостных образованиях, состоящих из той или иной совокупности взаимосвязанных компонентов. Используя понятия “система”, “элемент”, “связь” и другие, правоведы раскрывают конкретные связи, существующие внутри правовых явлений, между составляющими их частями и между различными правовыми явлениями. Функциональный метод. Теснейшим образом связанный с методом системно-структурного анализа, функциональный метод используется для выделения в единой банковской системе составляющих ее структурных частей под углом зрения их социально-экономического назначения, роли, функций, компетенции, взаимосвязей между ними. Одного лишь обособления элементов банковской системы, производимого при системно-структурном анализе, недостаточно. Поэтому функциональный метод помогает выявить связи между элементами системы, которые придают структурно-организованному объекту единство, целостность. Главное место в данном случае отводится функциональной характеристике элементов системы, разграничению и взаимоурязке их функций. Выявление всего многообразия внутренних и внешних связей банковской системы позволяет выявить недочеты в ее функционировании и найти пути их устранения. Функциональный и системно-структурный методы взаимосвязаны настолько, что некоторые авторы не разделяют их и описывают, объединяя под одним названием. Метод живого познания обязывает “вжиться”, “вчувствоваться” в исследуемую категорию, понять ее внутренний мир и назначение. В российской науке этот метод в прошлом разрабатывался Н.О. Лосским, П.А. Флоренским, СЛ. Франком. Так, обосновывая этот метод познания, C.J1. Франк заметил: “Изучаем ли мы историю, или политическую экономию, или право, во всех общественных науках мы просто не имели бы перед собой объекта, не понимали бы, о чем идет речь, если бы не могли поставить себя на место изучаемых нами участников общения и через внутренний опыт уловить живое содержание общественной жизни”. Из современных авторов исследованием рассматриваемого метода занимается К.С. Вельский, который отмечает, что “метод живого познания предполагает процедуру, при которой материал получается посредством свободного погружения субъекта в познаваемый объект, объединения с познаваемым объектом, осмысления его с тех позиций, которые представляются наиболее удобными для отыскания истины”. Метод живого познания по своей сути является одним из методов сенситивного (чувственного) познания. Социологический метод играет значительную роль в изучении общественных наук, что неизбежно предопределило его использование правовой наукой. Применение данного метода при изучении юридических наук относится к 30-м гг. XIX в., когда О. Конт ввел само понятие “социология” и на основании достижений социальной статистики были получены первые результаты, которые поразили исследователей: “Это постоянство, с которым ежегодно воспроизводятся одни и те же преступления..., есть один из самых любопытных фактов... Есть бюджет, который уплачивается с поразительной правильностью, — это бюджет темниц, каторги и эшафотов... Можно заранее вычислить, сколько индивидуумов замарает руки в крови своих ближних, сколько явится деятелей фальшивых бумаг, сколько отравителей и пр. почти так же, как можно вычислить количество будущих рождений и смертных случаев”. Суть социологического метода состоит в раскрытии тех общественных условий, которые вызвали к жизни существование данного института и при повторении которых институт всегда появится вновь, обнаружение его первичной формы, выяснение постепенных изменений и установление правила, в какую сторону данные силы должны изменять развитие данного института. Социологические методы нацелены на изучение фактического поведения людей в правовой сфере, их отношения к праву, законности, деятельности правоприменительных органов, мотивов соблюдения и нарушения правовых норм. Метод обращения к другим наукам. Суть этого метода состоит в том, что наука банковского права при анализе различных правовых явлений широко использует положения и выводы, разрабатываемые другими (и не только юридическими) науками. В литературе отмечается, что исследование финансовых явлений требует обращения ко многим наукам, например к конституционному и административному праву, политической науке, политической экономии, социологии и психологии. В этом отношении для науки банковского права характерна наиболее тесная связь с наукой банковского дела, предметом которой, в отличие от науки банковского права, являются не правовые, а экономические отношения, возникающие в процессе осуществления банковской деятельности и оказания банковских услуг. Это объективно существующие базисные экономические отношения, которые возникают и развиваются в соответствии с экономическими законами товарно-денежного обращения. Банковская деятельность в качестве неотъемлемой части финансового сегмента рыночной экономики опосредует основной объем реализации валового продукта, использования национального дохода и последующих перераспределительных процессов. Правовая сущность банковской деятельности вытекает из кредитных отношений и является обязательным условием и инструментом создания и изъятия денежной массы в стране, средством обслуживания экономических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, от чего напрямую зависят обеспечение нормального кругооборота товаров и денег в народном хозяйстве, рентабельность и ликвидность субъектов, осуществляющих любую хозяйственную деятельность, устойчивость функционирования денежных рынков и рынков ценных бумаг, эффективность денежно-кредитного регулирования экономики. Состояние, развитие и эволюция банковской деятельности как базового элемента любого современного общества зависят от этапа общественно-экономического развития, конкретной экономической ситуации в стране, уровня развития и характера денежного рынка. Особо следует остановится на частнонаучных (специальных) методах банковского права. К наиболее важным из них относятся: специально-юридический метод, сравнительно-правовой метод, критический метод, историко-правовой метод и др. Специально-юридический метод. Сущность этого метода познания заключается в том, что с его помощью осуществляется внешняя юридическая обработка правового материала — так называемой “догмы права”. В связи с этим данный метод иначе называется формально-догматическим, формально-юридическим, юридико-техническим или догматическим. В дореволюционном российском праве под догматикой права понималось изложение самих законов, по которым происходят явления в юридическом быту. Догматическое направление имеет своей целью систематическое изложение норм права конкретного народа в определенный период времени. При этом данный метод исходит из того, что значение правовых норм такое же, какое придается аксиомам в науках теоретических: они не подлежат обоснованию, а являются исходным моментом для исследования. Формальный подход, характеризующий рассматриваемый метод, в прошлом предопределил обособление права от других социальных регуляторов древности, находящихся в синкретическом единстве. В литературе подчеркивается, что и сегодня формализм — неотъемлемое свойство права. Этот метод включает в себя следующие приемы: описание, анализ и обобщение норм банковского права и регулируемых этими нормами отношений, их объяснение, толкование, классификацию и систематизацию. С помощью формально-догматического метода норма права изучается в трех аспектах: 1) какой она является в законе; 2) применима ли она в таком виде в жизненной ситуации; 3) какой она должна быть в идеале. Обработка правового материала, обеспечивающего функционирование банковской системы и осуществление банковской деятельности, с помощью специально-юридического метода необходима для того, чтобы наука банковского права могла снабжать банковскую практику точными, обоснованными и понятными рекомендациями. Сравнительно-правовой метод. Сравнение, которому в научном познании принадлежит достаточно важное место, представляет собой метод сопоставления объектов с целью выявления сходства или различия между ними. О значимости сравнительного метода для познания юридических явлений говорит тот факт, что в зарубежном правоведении сформировалось отдельное направление правовой науки, которое получило название “сравнительное право” (droit compare, the comparative law), а ученых, специализирующихся в этой области, называют компаративистами. Сравнение правовых явлений, соседствующих на политической карте мира, — занятие такое же древнее, как и правовая наука в целом. Как отмечает классик сравнительного права Рене Давид, “изучение 153 конституций греческих и варварских городов лежит в основе трактата Аристотеля о политике; Солон, как говорят, действовал так же, создавая афинские законы, а децемвиры, как гласит легенда, составили Законы 12 таблиц лишь после изучения законов городов Великой Греции. В средние века сравнивали римское право и право каноническое, а в Англии в XVI в. также обсуждали в сравнительном плане достоинства канонического и общего права. Позднее на сравнении обычаев основывались труды тех, кто пытался создать во Франции общее обычное право, в Германии — немецкое частное право. Наконец, Монтескье стремился путем сравнения изучить дух законов и определить принципы хорошей системы правления”. Сравнительно-правовой метод с точки зрения его структуры состоит из нескольких стадий: 1) исследование каждого в отдельности из сравниваемых правовых явлений с целью выявления их существенных признаков и характеристик; 2) сравнение выявленных признаков и характеристик подобных правовых явлений с целью установления общих признаков (признаков сходства) и различающихся признаков (признаков различия); 3) оценка установленных признаков сходства и различия с точки зрения проводимого исследования, исходя из научной позиции исследователя. Глубокий сравнительный анализ предполагает изучение наряду с нормативным материалом экономических, культурных, национальных и прочих факторов, вызвавших к жизни исследуемые институты, а также установление их социального значения. Критический метод по своей природе близок к сравнительноправовому, однако их не следует отождествлять, так как они преследуют различные цели. Если конечной целью сравнительно-правового метода является выяснение общих законов развития права путем сравнения права различных стран, то цель критического метода — выяснение того, насколько действующие нормы отвечают потребностям времени и места, какие изменения следовало бы внести в существующее законодательство в целом и в отдельные его части. В дореволюционной юридической литературе отмечалось, что критика должна указывать на несоответствие действующего права с историческими его основами или на несоответствие его новейшим потребностям общества или его нравственному сознанию, на противоречия в отдельных нормативных правовых актах, на невыдержанность принципов. Историко-правовой метод. Обосновывая важность и необходимость применения исторического метода при изучении правовых наук, Д.И. Мейер отмечал, что современные юридические воззрения народа образовались не вдруг, они являются результатом всей предшествующей юридической жизни. Состоя под сильным влиянием старины, упорно отстаивая ее, народ сохраняет в много юридических воззрениях много такого, что может быть объяснено только стариной. Историко-правовой метод не ограничивается задачей выяснения исторического развития правовых институтов. Он также служит инструментом для систематического изучения действующего права. Раскрывая исторические особенности данного института, рассматриваемый метод предупреждает возможность ошибок в теоретических воззрениях, несогласных с исторически выработавшимися правовыми воззрениями народа. 3. Система науки банковского права Кант писал: “Наука — это система, т.е. приведенная в порядок на основании известных принципов совокупность знаний”. Системное изучение юридической науки необходимо потому, что изучающий право в системе знакомится сначала с простыми юридическими отношениями и затем постепенно переходит к их более сложным комбинациям. При удачной систематизации право представляет собой стройное здание, со строгой пропорциональностью частей. Такая система представляется чрезвычайно полезной для практики, потому что препятствует возможности затеряться в массе законодательных подробностей. В привычном к системе уме юриста всякий новый закон легко найдет себе надлежащее место, даже целый кодекс разместится в пределах хорошо известной системы. Отсутствие же систематического научного образования создает у людей, приобретших знание путем механического заучивания отдельных законов, недоброжелательное отношение ко всякому новому акту. В их уме новый кодекс производит целый переворот, тогда как для систематика он дает лишь новый материал, который свободно укладывается в готовые формы. Если предмет правовой науки в определенной степени обусловлен объектом познания и строго ограничивает круг собираемых наукой знаний, то система науки для удобства пользования этими знаниями приводит их в порядок. Система науки банковского права известным образом связана с системой отрасли банковского права. Деление на Общую и Особенную части, разделы Особенной части, институты и субинституты банковского права и разделы научного материала в основных своих моментах совпадают друг с другом. В системе науки банковского права объективируется система отрасли банковского права. Система науки, будучи системой знаний о банковском праве как отрасли права, выстраивает изучаемые явления в соответствии с внутренне присущей им последовательностью, определяя свое конкретное место для каждого блока правовых норм. Тем не менее указанное соответствие между системой науки и системой отрасли права не является полным. Система науки банковского права шире системы одноименной отрасли права в связи со следующими обстоятельствами. Во-первых, система науки в отличие от отрасли права представляет собой не только систему знаний о действующем банковском праве, но и знания о предмете, методах, принципах банковского права, его нормах, банковских и других правоотношениях, регулируемых этими нормами, их субъектах и признаках. Во-вторых, система науки банковского права включает в догматическую часть науковедческий раздел, отсутствующий в отрасли банковского права, куда входят сведения о предмете, методологии, системе и библиографии науки. Система науки банковского права объясняет систему отрасли права, используя соответствующий понятийтлй аппарат. Система науки подвижнее системы одноименной отрасли права, так как более восприимчива к происходящим социально-экономическим изменениям, быстрее вносит необходимые изменения в содержание своих структурных подразделений, оперативнее дает ответы на возникающие вопросы, решает проблемы дальнейшего совершенствования банковской системы. 4. Библиография банковского права Одной из важнейших задач науки банковского права на современном этапе является анализ состояния литературы, инвентаризация изданных монографий, учебников, учебных пособий и научных статей по банковскому праву. За последнее десятилетие издано значительное количество работ, непосредственно затрагивающих правовые аспекты банковской деятельности. Значение отраслевой библиографии банковского права обусловлено тем, что, с одной стороны, она представляет собой своеобразный отчет о достижениях этой отрасли знания, а с другой — является исходной базой для дальнейшего развития науки. Новые концепции, положения, выводы в той или иной мере всегда опираются на труды и разработки предшественников. Обращение к ним и даже к ошибкам и заблуждениям прошлого необходимо хотя бы потому, что мы хотим глубже понять и осмыслить наши сегодняшние шаги, освободиться от устаревшего и наносного, сохранить и использовать все полезное. Интересные мысли высказаны Марком Блаугом по поводу необходимости обращения к первоисточникам науки: “После прочтения комментария к какой-либо великой книге возвращались к оригинальному тексту и обнаруживали, что книга содержит намного больше того, что мы были склонны от нее ожидать. Комментарии аккуратны и последовательны, а великие книги — нет. Вот почему следует читать великие книги”. Отраслевая библиография как часть науки выполняет две основные функции: во-первых, содержит перечень и описание литературы, с помощью которых оценивается степень достижений данной науки. Во-вторых, она служит исходной базой для дальнейших исследований, указывает литературу, необходимую для изучения историографии вопроса. Исследователю нужно знать все, что было написано по предмету его занятий. Руководствуясь основными методами отраслевой библиографии (исторический метод, метод дуалистического описания, литературно-критический метод), используя и дополняя опыт, накопленный К. С. Вельским, который, на наш взгляд, сегодня наиболее серьезно занимается вопросами научно-юридической библиографии, авторы настоящей монографии в качестве Приложения представили Библиографический указатель работ по банковскому праву, изданных на русском языке с XIX в. по 1998 г. включительно. 5. Банковское право как учебная дисциплина Как одна из учебных дисциплин, банковское право представляет собой предмет преподавания знаний об этой отрасли права в юридических и некоторых других учебных заведениях, с помощью которого студенты соответствующих учебных заведений получают необходимые знания о банковском праве как одной из отраслей права и законодательства. Внутренняя система науки банковского права и соответствующей учебной дисциплины строится с учетом внутренней системы отрасли банковского права. Это означает, что правовым институтам и нормам внутри отрасли банковского права соответствуют разделы и темы в науке и учебной дисциплине. Однако полного тождества между системой науки банковского права и одноименной учебной дисциплиной не существует. Это связано с тем, что, во-первых, наука включает в себя помимо всего прочего и соответствующие теоретические гипотезы и предположения, которые нецелесообразно излагать в курсе учебной дисциплины, во-вторых, в науке имеются отдельные положения, признанные устаревшими, ошибочными, в связи с чем они не подлежат преподаванию. Преподавание банковского права воспринимает от науки преимущественно основной учебный материал, требующийся слушателю для ее понимания, формирования самостоятельного профессионального мышления и предстоящей практической деятельности. При определении задач изучения учебной дисциплины “Банковское право” следует исходить из необходимости подготовки юристов, которые смогли бы оперативно адаптироваться к профессиональной работе в постоянно меняющихся условиях рыночной экономики. В связи с этим во главу угла ставится умение самостоятельно изучать, оценивать новый правовой материал, творчески применять его на практике, понимая его смысл, содержание, не только букву, но и дух закона. Главная роль отводится не информационному, а методологическому принципу обучения, в соответствии с которым основной задачей является воспитание у юриста знаний, навыков и умений научного исследования, методологии познания банково-правовых явлений. В журнале “Государство и право” (№ 11 за 1995 г.) одним из авторов данного учебника был опубликован проект учебной программы “Основы банковского права”, что явилось первой в России попыткой разработки такой программы. После этого на страницах журнала развернулось ее обсуждение, в котором приняли участие такие видные ученые юристы и экономисты, а также практики банковского дела, как М.И. Пискотин, B.C. Пашковский, Р.В; Корнеева, M. Коган, Е.А. Павлодский, А.В. Бутов. Названные авторы были единодушны в мнении о своевременности и настоятельной практической необходимости разработки и включения в учебные планы юридических и экономических вузов самостоятельного курса по банковскому праву, а также высказали ряд ценных замечаний и пожеланий, которые были авторами настоящего учебника тщательно проанализированы и частично учтены. Результатом данного обсуждения явилась программа учебного курса “Банковское право Российской Федерации. Общая часть” для юридических и экономических вузов, публикуемая в Приложении II к предлагаемому вниманию читателя учебнику. |
Похожие:
 | ... | | У261 Уголовное право часть Общая: учебно-методическое пособие для семинарских занятий [Текст] / сост. Питецкий В. В., Питецкий В.... |
| Гражданское право Российской Федерации. Часть Общая. Практикум. Автор к ю н., доцент А. В. Слесарев и к ю н., доцент В. А. Цветков.... | | Основные начала законодательства Российской Федерации об административной ответственности |
| Собрание законодательства Российской Федерации, 2003, №13, ст. 1177; 2004, №35, ст. 3607; 2005, №1 (часть 1), ст. 37; 2006, №52 (часть... |  | Тендерная документация на право заключения договора на оказание услуг по предоставлению полувагонов |
| Административное право. Общая и Особенная часть: курс лекций/С. С. Бородин, С. С. Громыко; гуап. Спб., 2007. — 432 с | | Е. Л. Невзгодина, А. С. Пронин. Гражданское право Российской Федерации. Часть 2 (Особенная). Учебно-методический комплекс (для студентов... |
| Е. Л. Невзгодина, А. С. Пронин. Гражданское право Российской Федерации. Часть 2 (Особенная). Учебно-методический комплекс (для студентов... | | Федерации (далее Судебный департамент), а также взаимоотношения Судебного департамента, управлений (отделов) Судебного департамента... |