8.1.2. Расчеты с помощью встречных договоров
(поставка, подряд, возмездное оказание услуг, аренда)
В договоре стороны могут установить, что работа частично или полностью оплачивается путем встречной передачи товара, выполнения работ, оказания услуг, предоставления имущества в аренду с зачетом арендной платы в счет стоимости выполненных работ (см. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.06.2001 N Ф03-А73/01-1/1068, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 23.05.2000 N Ф03-А51/00-1/805).
Для этого им необходимо согласовать ряд условий:
- предмет встречного договора: наименование и количество товара (договор поставки), содержание и объем работ (договор подряда), вид и объем услуг (договор возмездного оказания услуг), объект аренды (договор аренды);
- цену товара, работы, услуги, размер арендной платы;
- срок поставки, выполнения работ, оказания услуг, срок аренды;
- иные условия, являющиеся существенными для данного вида договора.
Подробнее по вопросам согласования указанных условий по договору подряда см.:
- Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2006 по делу N А82-15514/2004-36, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28.02.2006, от 20.02.2006 N Ф03-А51/06-1/50;
- п. 1 "Предмет договора подряда", п. 3 "Сроки выполнения работы", п. 7 "Цена работы" настоящего материала;
- п. п. 1, 5, 6 Рекомендаций по заключению договора поставки, п. п. 1, 4, 5 Рекомендаций по заключению договора возмездного оказания услуг, п. п. 1, 3, 6 Рекомендаций по заключению договора аренды.
--------------------------------
Пример формулировки условия:
"Оплата работы производится путем встречного выполнения работы заказчиком. Заказчик обязан выполнить следующую работу ____________ в объеме _____________________ в сроки с ____________ до ________________. Цена работы, подлежащей встречному исполнению, признается равной цене работы, определенной договором".
--------------------------------
Если стороны согласовали, что работа оплачивается частично деньгами, а частично путем встречной передачи товара (выполнения работ, оказания услуг, предоставления имущества в аренду), то в договоре подряда, помимо указанных выше условий, необходимо определить, какая часть цены работы оплачивается деньгами, а какая - путем исполнения заказчиком встречного договора.
--------------------------------
Пример формулировки условия:
"Оплата работы производится частично денежными средствами, частично путем поставки заказчиком следующих товаров _________________ (указывается наименование и количество товаров) по цене __________ рублей. Срок поставки - до "____"________ 200_ г. Оставшаяся часть цены работы, не покрытая встречной поставкой, подлежит оплате денежными средствами".
--------------------------------
Внимание! Цена работы должна быть согласована сторонами независимо от того, какую форму расчетов (денежными средствами или с помощью встречных договоров) они избрали. Подробнее по вопросу согласования цены см. п. 7 "Цена работы" настоящего материала.
Если в договоре подряда не указаны условия встречного договора
Такая форма расчетов является несогласованной. Заказчик должен будет оплатить работу денежными средствами (п. 1 ст. 711, ст. ст. 140, 861 ГК РФ).
8.2. ПОРЯДОК ОПЛАТЫ РАБОТЫ
Статья 711 ГК РФ
Условие о порядке оплаты определяет, в какой срок (до или после передачи работы), какими частями (или единовременно) и кто будет рассчитываться за работу.
Согласование порядка оплаты работы
Для согласования порядка оплаты стороны должны установить в договоре подряда следующее:
- срок оплаты;
- момент исполнения заказчиком обязанности по оплате (момент оплаты);
- срок и размеры платежей при оплате частями;
- условие о финансировании работы третьим лицом (плательщиком, инвестором).
Если условие о порядке оплаты не согласовано
В этом случае заказчик обязан будет лично оплатить выполненную работу после окончательной сдачи ее результата при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (п. 1 ст. 711 ГК РФ).
8.2.1. Срок оплаты
В договоре подряда рекомендуется определить срок оплаты выполненной работы. Он может быть установлен в зависимости от выбранного сторонами соотношения моментов оплаты и сдачи результата работы:
- предварительная оплата (аванс) - работа должна быть оплачена полностью или частично в определенный срок до окончательной сдачи результата работы или ее отдельных этапов;
- оплата работы после окончательной сдачи результата работы - работа оплачивается в определенный срок после сдачи ее результата.
Подробнее по вопросам согласования варианта оплаты см. п. 8.3 "Предварительная оплата работы (аванс)", п. 8.4 "Оплата выполненной работы после окончательной сдачи ее результата".
Если срок оплаты не согласован
Заказчик должен оплатить работу после окончательной сдачи ее результата (п. 1 ст. 711 ГК РФ). Конкретный срок исполнения обязанности по оплате в ст. 711 ГК РФ не указан. В судебной практике отсутствует единая позиция о том, как определяется срок оплаты выполненной работы в случае его несогласования сторонами и, соответственно, в какой момент наступает просрочка исполнения заказчиком обязанности по оплате. Так, суд может признать, что заказчик должен оплатить работу в день подписания акта-приема передачи ее результата и несет ответственность за просрочку оплаты, начиная со следующего дня после подписания акта. Некоторые суды считают, что срок оплаты, не установленный договором, определяется по правилам п. 2 ст. 314 ГК РФ. В этом случае обязанность по оплате, не исполненная в разумный срок, должна быть исполнена в семидневный срок после предъявления соответствующего требования. Таким образом, суд может определить, что просрочка наступает по истечении семи дней после получения заказчиком счета-фактуры, выставленного подрядчиком.
В связи с различным толкованием судами п. 1 ст. 711 ГК РФ при установлении срока оплаты негативные последствия возникают и для подрядчика. Суд, определив срок оплаты в соответствии с п. 2 ст. 314 ГК РФ, может отказать ему во взыскании процентов по ст. 395 ГК РФ, если подрядчик не направил заказчику требование об уплате долга, или же уменьшить их сумму, исключив из расчета период до истечения семи дней с момента направления такого требования.
Способы определения срока оплаты
Срок оплаты должен быть определен в договоре по правилам ст. ст. 190 - 194 ГК РФ:
- указанием на календарную дату или событие, которое неизбежно должно наступить;
- истечением периода времени, исчисляемого со следующего дня после календарной даты или наступления события, которыми определено начало периода (ст. 191 ГК РФ).
Если срок оплаты определен в нарушение правил ст. ст. 190 - 194 ГК РФ
Условие договора о сроке оплаты является ничтожным, как противоречащее закону (ст. 168 ГК РФ), и применению не подлежит. В таком случае заказчик должен оплатить работу после окончательной сдачи ее результата (п. 1 ст. 711 ГК РФ) и в случае просрочки несет риск уплаты неустойки, предусмотренной договором, или процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ).
Условие о сроке признается противоречащим ст. 190 ГК РФ, если срок определен указанием на события, не имеющие признака неизбежности, например:
- получение заказчиком денежных средств от любого третьего лица, не являющегося стороной договора подряда, в частности, если заключен договор субподряда, оплата по которому зависит от финансирования работ заказчиком по договору генерального подряда;
- совершение каких-либо действий третьим лицом.
8.2.2. Срок и размеры платежей при оплате работы частями
Если стороны согласовали, что оплата работы производится несколькими частями, необходимо определить срок внесения каждой части (платежа) и ее размер, который может выражаться в процентах от цены работы или в сумме денежных средств. Стороны могут указать эти данные в графике платежей, который будет являться приложением к договору.
--------------------------------
Примеры формулировки условия:
"Оплата выполненной работы осуществляется заказчиком в следующем порядке:
- ____% от цены работы подлежит уплате в течение ____ дней с момента окончательной сдачи ее результата подрядчиком;
- оставшиеся ___% от цены работы должны быть уплачены в срок не позднее "___"________ 20__ г.".
"Оплата работы осуществляется заказчиком по завершении выполнения подрядчиком каждого этапа работы в соответствии с графиком платежей, согласованным сторонами в приложении N 1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора".
--------------------------------
Если срок частичной оплаты и размеры платежей не согласованы
В таком случае заказчик должен оплатить работу в полном объеме единовременно после сдачи ее результата (п. 1 ст. 711 ГК РФ).
8.2.3. Момент исполнения заказчиком обязанности
по оплате (момент оплаты) работ
Сторонам рекомендуется определить в договоре, в какой момент заказчик считается исполнившим обязательство по оплате выполненной работы, во избежание разногласий по данному вопросу.
В Гражданском кодексе РФ нет прямого указания на то, в какой момент денежное обязательство считается исполненным. В соответствии с п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ и ВС РФ от 08.10.1998 N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" момент исполнения денежного обязательства определяется исходя из положений ст. 316 ГК РФ о месте его исполнения.
Согласно абз. 5 ст. 316 ГК РФ исполнение должно быть произведено в месте жительства кредитора (или месте нахождения, если кредитор - юридическое лицо). Следовательно, моментом исполнения обязанности заказчика по оплате работ наличными деньгами будет являться момент внесения денежных средств в кассу подрядчика. Этот же момент может быть установлен в договоре.
--------------------------------
Пример формулировки условия:
"Обязанность заказчика по оплате считается исполненной в момент внесения денежных средств в кассу подрядчика".
--------------------------------
При безналичных расчетах местом нахождения кредитора признается место нахождения банка, в котором открыт его счет. Таким образом, моментом исполнения заказчиком обязанности по оплате работ будет считаться момент зачисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (см. практику, в которой суд делает аналогичные выводы при рассмотрении споров из кредитного договора и договора поставки: Постановление Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 6721/00, Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2011 по делу N А66-6490/2010).
Однако есть и другая позиция относительно момента исполнения денежных обязательств при оплате в безналичном порядке. В силу ст. ст. 863, 865, 845 ГК РФ и п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" обязанность банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается исполненной с момента надлежащего зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка получателя. Следовательно, и обязанность плательщика можно признать исполненной с этого момента (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 23.11.2009 N Ф03-6331/2009, Постановление ФАС Центрального округа от 21.09.2007 по делу N А68-134/ГП-9-06, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2011 N 09АП-18117/2011-ГК, оставленное без изменения Постановлением ФАС Московского округа от 24.10.2011 по делу N А40-137897/10-29-1168, Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2010 по делу N А75-5325/2010).
Учитывая неоднозначность позиций судов в отношении момента исполнения обязанности по оплате при безналичных расчетах, сторонам следует закрепить этот момент в договоре. В силу принципа свободы договора (п. 4 ст. 421 ГК РФ) момент оплаты может быть определен как:
а) момент зачисления денежных средств на расчетный счет подрядчика.
Такое условие выгодно подрядчику, поскольку до поступления денежных средств на его расчетный счет, выполненная работа будет считаться неоплаченной. Следовательно, подрядчик вправе взыскать с заказчика задолженность, даже если деньги уже списаны с расчетного счета заказчика, но не зачислены на счет подрядчика по вине обслуживающего его банка.
--------------------------------
Пример формулировки условия:
"Обязанность заказчика по оплате считается исполненной в момент зачисления денежных средств на расчетный счет подрядчика".
--------------------------------
При таком определении момента оплаты выполненной работы для защиты заказчика от недобросовестности банка подрядчика в договоре рекомендуется предусмотреть:
- обязанность подрядчика содействовать заказчику в защите его прав (предъявлять банку претензии и требования при ненадлежащем исполнении им договора банковского счета, участвовать в судебном процессе на стороне заказчика и т.д.);
- штраф за неисполнение подрядчиком данной обязанности;
б) момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка подрядчика либо внесения заказчиком денежных средств в кассу подрядчика;
--------------------------------
Пример формулировки условия:
"Обязанность заказчика по оплате считается исполненной в момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка подрядчика".
--------------------------------
Внимание! При определении момента исполнения обязанности зачислением денежных средств на корреспондентский счет банка подрядчика сторонам следует учитывать, что обязательство заказчика по оплате услуг не будет считаться надлежаще исполненным, если в банк подрядчика не представлены документы, являющиеся основанием для зачисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 03.04.2002 N 8202/01).
в) момент списания денежных средств с расчетного счета заказчика или корреспондентского счета банка заказчика.
Такое условие защищает интересы заказчика на случай недобросовестности банка одной из сторон, но влечет негативные последствия для подрядчика, который может не получить деньги за выполненную работу по вине банка заказчика.
--------------------------------
Примеры формулировки условия:
"Обязанность заказчика по оплате считается исполненной в момент списания денежных средств с корреспондентского счета банка заказчика".
"Обязанность заказчика по оплате считается исполненной в момент списания денежных средств с расчетного счета заказчика".
--------------------------------
При таком определении момента оплаты выполненной работы (т.е. когда работа считается оплаченной еще до поступления денежных средств на расчетный счет подрядчика) в договоре рекомендуется предусмотреть:
- обязанность заказчика содействовать подрядчику в защите его прав (предъявлять банку претензии и требования при ненадлежащем исполнении им договора банковского счета, участвовать в судебном процессе на стороне подрядчика и т.д.);
- штраф за неисполнение заказчиком данной обязанности.
Сторонам не рекомендуется устанавливать в качестве момента оплаты работ момент принятия к исполнению банком заказчика платежного поручения на перечисление денежных средств подрядчику, поскольку такое условие может быть признано судом противоречащим Гражданскому кодексу РФ в отношении надлежащего исполнения обязательств (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 6721/00).
Если в договоре подряда момент оплаты не определен
Заказчик будет считаться исполнившим обязанность по оплате работ в момент внесения наличных денежных средств в кассу подрядчика.
В случае оплаты услуг в безналичном порядке моментом оплаты в зависимости от позиции суда может быть признан:
- момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка подрядчика, то есть тот же момент, в который по смыслу ст. ст. 863, 865, 845 ГК РФ и п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" банк плательщика считается исполнившим поручение клиента по перечислению денежных средств (см. практику, в которой суд делает аналогичные выводы при рассмотрении споров из договора поставки: Определение ВАС РФ от 25.07.2008 N 9683/08, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.04.2008 по делу N А43-28600/2007-22-748 (Определением ВАС РФ от 25.07.2008 N 9683/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора));
- момент зачисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (см. Постановление ФАС Московского округа от 20.09.2005 N КГ-А40/8846-05, а также см. практику, в которой суд делает аналогичные выводы при рассмотрении споров из договора возмездного оказания услуг, поставки, купли-продажи: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2008 N 09АП-16338/2008-ГК, Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2009 по делу N А14-5832/2009210/15, Постановление ФАС Московского округа от 30.04.2004 N КГ-А40/3316-04, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23.03.2010 по делу N А63-3974/2009). |
