Применимое право
Применимое право (applicable law) — система правовых норм определенного государства, которые применяются для регулирования отношений между участниками договора с иностранным элементом. Выбор законодательства определенной страны партнеры осуществляют по соглашению. Если в договоре такое соглашение отсутствует, то в случае возникновения спора суд, арбитражный суд применяет соответствующие коллизионные нормы национального законодательства.
Коллизии и коллизионные нормы
Коллизионная норма - это норма, определяющая право государства, которое должно быть применено к соответствующему отношению с иностранным элементом. Основным коллизионным принципом международного частного права применительно к договору международной купли-продажи товаров является принцип автономии воли. Согласно этому принципу стороны сами вправе определять законодательство, которое будет регулировать их отношения, возникающие из договора международной купли-продажи товаров. В то же время пределы реализации автономии воли должны соотноситься с границами, установленными законодательством для осуществления субъективных гражданских прав. Иностранное законодательство, избранное сторонами договора, не может быть применено к отношениям сторон, если это противоречит публичному порядку.
"Коллизия" от лат. — столкновение. Этот термин носит условный характер. Образно говорят о коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом. Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае. Следует иметь в виду, что коллизионная норма имеет отсылочный характер. Ею можно руководствоваться только вместе с определенной материально-правовой нормой, к которой отсылает коллизионная норма, она выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота, в нашем случае - продавца и покупателя по договору международной купли-продажи товаров.
Выбор сторонами применимого права
Основами гражданского законодательства установлено, что коллизионной нормой, применяемой к обязательствам по внешнеэкономическим сделкам для установления права и обязанности сторон по таким сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки, или в силу последующего соглашения.
Однако на практике при решении вопроса о выборе применимого права нередко возникают трудности, так как каждая из сторон стремится предусмотреть применение к сделке права своей страны и отрицательно относится к "чужому" праву. Стороны обычно беспокоит не столько содержание самого иностранного права, сколько иные вопросы чисто психологического характера: неизвестность, регулирование и применение на иностранном языке и т.п. Они или вообще опускают вопрос о применимом праве в сделке или предусматривают применение права третьей страны, "нейтральной".
Например, в экспортном контракте российская и английская фирма могут предусмотреть применение шведского или германского материального права. Если же стороны вообще не разрешили вопроса о применимом праве, то суд или арбитраж, рассматривающие спор сторон, будут применять коллизионную норму, которую они сочтут применимой к спору, и такая норма позволит решить вопрос о том, право какой страны будет регулировать отношения сторон по сделке. Этот принцип применяется в законодательстве и практике иностранных государств и международных договорах, а также в российском гражданском праве.
Коллизии и коллизионные нормы
Коллизионная норма (лат. collisio — столкновение) — это норма, содержащая правило определения права, применимого для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом. Коллизионные нормы — правила, установленные законодателем с целью преодоления коллизий, то есть ситуаций, когда одно общественное отношение регулируется одновременно несколькими положениями закона, но их совместное использование невозможно по причине противоречащего друг другу содержания, требующего выбора модели поведения из предложенных.
Совокупность коллизионных норм часто именуется конфликтным или коллизионным правом применительно к международному частному праву. Она определяет право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Это норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Значение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы международного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны. Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы международного частного права включают два основных элемента: (1) гипотезу — объем — указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма; (2) диспозицию — привязку — указание на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства). Из самой сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная. Коллизионные нормы международного частного права представляют собой инструмент для определения конкретного национального правопорядка, который будет регулировать отношение по существу.
Например, при заключении договора аренды, французский арендодатель и российский арендатор не определили самостоятельно право, которое будет регулировать их отношения, вытекающие из этого договора (автономия воли). В случае возникновения спора, суд или иной правоприменительный орган, в условиях отсутствия материального международно-правового регулирования по этим вопросам, будет вынужден обратиться к коллизионным нормам, на основании которых он и определит, какое право (российское или французское) можно применить. А уже нормы российского либо французского права будут регулировать отношение по существу. Таким образом, коллизионные нормы сами по себе лишены регулятивного воздействия, их функция состоит в формировании коллизионного механизма регулирования.
Структура коллизионной нормы
Согласно устоявшимся положениям коллизионная норма состоит из объёма и привязки. Объём указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы, а привязка содержит указание на признаки определения применимого права. Форма сделки определяется местом её совершения. Объём коллизионной нормы составляет указание на форму сделки. Именно этот вопрос будет решаться по праву страны, где сделка совершена (привязка). Привязка коллизионной нормы также может именоваться формулой прикрепления. Некоторые коллизионные привязки могут использоваться только для определённых групп отношений. Например, личный закон пригоден для определения правового статуса субъектов международного частного права, а закон нахождения вещи — для вещных прав на имущество, закон места совершения акта — для правоотношений, которые возникают в силу такого акта.
В нормативе, регулирующем деятельность международного коммерческого арбитража указано, что третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые избрали стороны. Любое указание систему права какого-либо государства должно толковаться как отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. При отсутствии указания сторон суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях применяются условия договора с учетом торговых обычаев, применимых к сделке. При отсутствии соглашения сторон применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся в договоре купли-продажи продавцом. В ней содержатся и иные коллизионные привязки к другим правоотношениям.
Гражданское законодательство РФ состоит из ГК и принятых в соответствии с ним федеральных законов по вопросам гражданского права. Гражданско-правовые отношения могут регулироваться также указами Президента, постановлениями и актами министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, каждым в пределах своей компетенции. Таким образом, к источникам правового регулирования внешнеэкономической деятельности относятся: законодательство Российской Федерации, международные договоры, обычаи и судебная практика.
Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы международного частного права включают два основных элемента: (1) гипотезу - объем - указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма; (2) диспозицию — привязку — указание на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства). Из самой сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная.
Принято различать следующие виды коллизионных норм (1) а) национально-правовые и международно-правовые, направленные на достижение международной унификации; (2) коллизионные нормы делятся на диспозитивные, императивные и относительно-императивные. Императивная - означает недопустимость отступления от предусмотренных обязательств, а диспозитивная подразумевает автономию воли сторон при заключении международных сделок. Относительно-императивные — это нормы, отступление от которых допускается при наличии определенных, заранее зафиксированных условий; (3) коллизионные нормы могут быть разделены на односторонние и двусторонние. Первые определяют пределы применения только одного, обычно собственного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают пределы применения как отечественного, так и национального права; (4) исходя из содержания и назначения, коллизионные нормы могут быть основными (генеральными) и дополнительными (субсидиарными); (5) особую и пока немногочисленную группу норм составляют те, которые содержат отсылки не к праву какой-либо страны, а к положениям соответствующего международного договора, устанавливающего унифицированную коллизионную привязку по конкретному вопросу.
Существуют следующие виды коллизионных привязок: (1) личный закон участников отношений — lex personalis; (2) закон места нахождения имущества — lex rei sitae; (3) закон места совершения акта (правомерного - при сделках, неправомерного — при деликтах) — lex loci actus; (4) закон места осуществления деятельности — lex loci activitis; (5) закон суда (арбитража), разрешающего спор, — lex fori; (6) закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, — lex causae; (7) закон места заключения сделки — lex loci contractus; (8) закон флага — lex flagi29.
«Резиновые» нормы в применимом праве
Наибольшую трудность для судов и арбитража представляет толкование и применение так называемых «резиновых» норм законодательства. Такие нормы содержатся, в иностранном законодательстве и в международных договорах, например в Конвенции ООН о договорах международной купли - продажи товаров 1980 года. Эти нормы касаются как общего характера применимого гражданского и торгового права, так и конкретных видов договоров, например оснований недействительности договоров купли-продажи, о применении иностранного права, а также вопросов арбитражного процесса (действительности и недействительности решений третейских судов). Таких норм довольно много. Среди них в качестве примера можно упомянуть следующие: «добрые нравы», «публичный порядок», «традиции», «добросовестная и честная торговая практика», «коммерческая мораль», «основы правопорядка и нравственности», «общепринятые принципы и нормы международного права», «добросовестность», «разумность», «справедливость».
Понятие соответствующих «резиновых» норм не дается в нормативных актах и их толкование осуществляется судом и арбитражем по своему усмотрению и с учетом всех юридических и фактических обстоятельств. Если по какому-либо вопросу уже имеется судебный или арбитражный «прецедент», то дело намного упрощается для толкования, если его нет, то усложняется, и стороны, которые ссылаются на соответствующую «резиновую» норму, вообще не представляют, какое решение может принять соответствующая судебная инстанция. И тем не менее «резиновые» нормы существуют, и суды и арбитраж их применяют.
Нужно иметь в виду, что для гражданского и торгового права иностранных государств эта проблема не новая и существует большая судебная практика по этому вопросу. В России же такого опыта нет, но ей предстоит наработать подобную практику, как того требует внутренний и международный товарооборот.
|
