Понятие и значение сделки
Сделки являются наиболее распространенным основанием возникновения гражданских правоотношений, поэтому они занимают особое место в системе юридических фактов гражданского права. Действующее гражданское законодательство содержит определение сделки: сделками признаются действия граждан и организаций, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Признаки сделки: (1) сделка характеризуется как юридический факт; (2) сделка — это правомерное юридическое действие; (3) сделка — это волевой акт, в котором проявляется воля лица, совершающего действие; (4) сделка характеризуется особой направленностью — возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей.
Сделки и их разновидности — договоры выступают важным правовым средством удовлетворения материальных, в том числе имущественных, и духовных потребностей граждан, то есть потребностей в промышленных и продовольственных товарах, жилье, услугах предприятий службы быта, транспорта, связи и т. д.
Предмет сделки
Существенными условиями, определяющими содержание сделок, являются признанные таковыми по закону или необходимые для данного вида сделки. Необходимым для любой (поименованной и непоименованной в законе) сделки является ее предмет, т.е. благо как имущественного, так и неимущественного характера (действие, полезный результат). Предметом могут быть все те явления, которые направлены на удовлетворение потребностей участников гражданского оборота. Предмет сделки должен быть законным, т.е. не противоречащим действующему законодательству на момент заключения сделки. Если непосредственно нормой права не установлены требования к предмету сделки, то предмет должен включать в себя то благо, которое не противоречит принципам гражданского права и института сделок.
Предмет сделки должен быть отчуждаемым по своей природе. Например, книга может быть договором купли-продажи, мены, дарения и пр., а право на авторское имя, хотя и регулируется нормами гражданского права, но как неотчуждаемое по своей природе, не находится в гражданском обороте, и, следовательно, по поводу этого права совершение сделки невозможно. Услуга единичная или комплексная должна быть предоставлена потребителю. Неотчуждаемость предмета исключает возможность совершения сделки в отношении этого предмета.
Предмет сделки должен быть определенным ко времени исполнения. Этим достигается фактическая возможность его реализации. Туристский продукт определен по этапам во времени его предоставления (дата, время, место начала, предоставления и окончания) , а порядок услуг однозначно определяется программой туристской поездки или путешествия.
Существенными условиями для сделок могут быть цена, срок, способ обеспечения исполнения сторонами их обязательств, место представления предмета сделки или место его нахождения, время совершения сделки и т.д. Для договора страхования существенны страховой интерес, страховой риск, страховая сумма и срок договора; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется сделка. Законность содержания как юридическое требование к содержанию - это, во всяком случае, непротиворечие подлежащих согласованию существенных условий сделки требованиям закона. Границы законности содержания определяются непротиворечием существенных условий требованиям закона. При нарушении предписанных нормативных требований к существенным условиям сделок законодатель дезавуирует акт поведения как сделку.
Волеизъявление
Граждане и юридические лица, а также индивидуальные предприниматели, вольны в заключении сделок, если это не нарушает интересов других лиц и не противоречит нормам права. Сделки, как многосторонние, так и односторонние, направлены на возникновение прав и обязанностей, а их появление возможно только при наличии доброй воли сторон.
Воля рассматривается как составная часть сделки наряду с такими элементами, как субъекты, объекты, волеизъявление, содержание, форма, основание (правовая цель) сделки. Это субъективный элемент сделки, желание совершить сделку. Она формируется под влиянием различных обстоятельств, важнейшие из которых определяются материальными и духовными потребностями. Люди осознают возникшие у них потребности и стремятся их удовлетворить, прибегая к средствам, в том числе к сделкам.
Однако для совершения сделки только воли, одного желания лица недостаточно. Необходимо, чтобы его воля, его желание совершить сделку стало известно другим лицам, то есть воля должна найти объективное внешнее выражение. Это достигается с помощью волеизъявления — объективного элемента сделки. Волеизъявление выступает как способ доведения воли одного лица до сведения других лиц. Как объективированная вовне воля людей — волеизъявление важный элемент сделки. Оно определяет ее содержание, права и обязанности, которые возникают вследствие заключения сделки. Волеизъявление может быть выражено в устной и письменной форме. В волеизъявлении находит свое выражение основание сделки, то есть та правовая цель, правовой результат, к достижению которого стороны стремятся. Эти способы волеизъявления наиболее распространены. Иногда волеизъявление может быть выражено и иными способами, тогда субъект вместо произнесения или написания слов совершает определенные действия, из которых можно сделать заключение о его воле.
Ущербность направленного на желаемый правовой результат волеизъявления проявляется при несоблюдении требований к воле и волеизъявлению в сделках. Правом оценивается уже изъявленная воля. Поэтому режимные требования к воле и волеизъявлению сводятся к юридической оценке изъявления воли. Фактическое требование к волеизъявлению предполагает его наличие при совершении сделки, и, следовательно, без волеизъявления беспредметны любые суждения о сделках. Это третье требование к действительности совершенной сделки означает, что дефектность направленного на желаемый правовой результат волеизъявления может проявляться и непосредственно в виде степени определенности волеизъявления.
Волеизъявление должно быть не только выражено, но и доступно пониманию. Внутренняя воля субъекта сделки не должна формироваться на порочных обстоятельствах. В свою очередь, волеизъявление должно ей соответствовать, правильно отражать внутреннюю волю. Требования, позволяющие оценить реализацию подлинных намерений субъекта сделки при ее совершении, содержатся в определениях понятий отдельных видов сделок. Они проявляются в нормах о недействительности мнимой и притворной сделок, сделок, совершенных под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной. Содержатся они и в нормах о кабальных сделках или сделках, совершенных с превышением полномочий, в нормах о сделках, совершенных гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими, и совершенных под влиянием заблуждения. Юридические требования к волеизъявлению, по сути, содержат требования к процессу формирования воли.
Волеизъявление может быть выражено устно или письменно, в форме действия или бездействия. В любом случае воля выражается сознательно и добровольно. Но одного ее выражения недостаточно.
Например, приветствие друга – волеизъявление, но оно не влечет никаких правовых последствий.
Поэтому все, что касается сделок, связано с волеизъявлением. Для того чтобы оно повлекло определенные правовые последствия, волеизъявление должно быть: (1) четко сформулировано (к примеру, составлен договор или завещание); (2) реальным, соответствовать воле и не преследовать иных целей, кроме тех, которые выражены в договоре (подразумеваются мнимая и ничтожная сделки); (3) выражено надлежащим субъектом права (дееспособным и совершеннолетним лицом); (4) без применения внешних факторов (обмана, насилия, угроз).
Но одной лишь воли недостаточно для совершения сделки. Может потребоваться передача денег, вещей или ценных бумаг, следовательно, волеизъявление – понятие гораздо более узкое, закон вместо него применяет определения – «действие» или «бездействие».
Толкование сделок
Для правильного понимания воли участника сделки применяется единообразное толкование закона и содержания договоров. Законодатель указывает, что условия толкуются буквально, то есть так, как написано в самом договоре. Иное толкование не допускается.
Признаки сделок
В общем случае сделкой deal, transaction признаются все действия физических и юридических лиц, а также предпринимателей без образования таковых, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей4.
Сделки имеют признаки: (1) они являются юридическим актом, (2) сделка — всегда волевой акт, то есть действия человека, (3) это правомерное действие, отвечающее закону, (4) сделка специально направлена на возникновение, прекращение или изменение гражданских правоотношений, (5) сделка порождает гражданские правоотношения только для её участников, но иногда — в практике имеют место «сделки в пользу третьего лица», не участвующего в данной сделке. Важные факторы — способность сторон к совершению сделки, соответствие воли и волеизъявления, соблюдение формы сделки. Невыполнение одного из перечисленных условий влечет недействительность сделки, если иное не предусмотрено законом.
Сделки могут быть односторонними unilateral, двусторонними bilateral или многосторонними multilateral. Институт международной коммерческой сделки business transaction — совокупность гражданско-правовых норм, признанных сообществом, определяющих порядок и формы совершения сделок, их правовое содержание, условия действительности и юридические последствия недействительности, например, Венская конвенция по договорам купли-продаже».
Сделка от имени и в интересах одного лица может быть совершена другим лицом, уполномоченным на это, и соответствующим образом оформлена (например, нотариально заверена) доверенностью, административным или законодательным актом. Сделка может быть односторонней или многосторонней. Примером односторонней сделки является договор безвозмездного хранения или публичное объявление премии неизвестному лицу на совершение определенного действия, завещание, дарение. Двусторонние или многосторонние международные сделки обычно называются контрактами.
Договор (Контракт) — весьма условное и довольно общее наименование сделки. Договор является важнейшим основанием для возникновения обязательств их выражения и формализации условий.
Обязательство obligation — гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (несколько лиц) обязано в отношении другого лица (нескольких лиц) совершить какое-либо действие или воздержаться от действия. В силу обязательства происходит передача прав собственности на объекты, устанавливаются права пользования, владения, распоряжения, выполняются работы, производится обслуживание и т.д. Обязательства, вытекающие из сделки, определяются по месту ее совершения, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон. Обязательства погашаются: платежом, новацией, добровольным отказом кредитора от своих прав, зачетом, слиянием, уничтожением вещи, ничтожностью обязательства, действием отменительного условия.
Форма сделок
Сделка должна совершаться в предусмотренной законом и соглашением сторон форме. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки только в случаях, специально указанных в законе. Несоблюдение же требуемой законом нотариальной формы, а в ряде случаев — требований закона о государственной регистрации сделки влечет её недействительность.
Классификация и виды сделок: (1) по числу сторон: односторонние и многосторонние сделки. (2) по наличию встречного представления: возмездные и безвозмездные сделки, (3) по моменту вступления в юридическую силу: консенсуальные и реальные сделки, (4) по основания сделки для её действительности: каузальные и абстрактные сделки, (5) по срокам исполнения: с указанием срока и бессрочные сделки. (6) по признакам зависимости правовых последствий от указанных определённых обстоятельств: условные и безусловные сделки, (7) по характеру и способу взаимоотношений участников: фидуциарные5 и алеаторные сделки, (8) по форме и способам совершения: вербальные (устные) и литеральные (письменные) сделки.
Консенсуальные и реальные сделки
Консенсуальная сделка (от лат. consensus — соглашение) — сделка, права и обязанности по которой возникают с момента достижения сторонами соглашения, выраженного в требуемой форме, а правовое действие совершается во исполнение уже заключённой сделки (например, передача помещения при исполнении договора аренды).
Реальная сделка (от лат. res — вещь) — сделка, при которой для возникновения прав и обязанностей, помимо соглашения сторон, необходим еще один юридический факт — передача одним субъектом другому денег или иных вещей либо совершение определённого действия (например, передача имущества при заключении договора ренты).
Каузальные и абстрактные сделки
Каузальная сделка (от лат. causa— основание) — сделка, исполнение которой настолько связано с её основанием, что действительность такой сделки ставится в зависимость от его наличия. То есть исполнение сделки должно соответствовать той правовой цели, ради которой она совершается. Например, при заключении договора купли-продажи возможность продавца реализовать требование по оплате находится в жесткой зависимости от выполнения им своего обязательства по передаче имущества. Если доказано, что в сделке отсутствует основание, то она должна быть признана недействительной. Большинство сделок носит каузальный характер.
Абстрактная сделка (от лат. abstrahere — отрывать, отделять) — сделка, действительность которой не зависит от её основания. К таковым относятся, например, вексель, банковская гарантия, коносамент — обязательства, отказ от исполнения которых со ссылкой на отсутствие их основания, либо недействительность — не допускается. Действительность абстрактных сделок, недопустимость оспаривания их основания возможны лишь при обязательном отражении их абстрактного характера и установлении соответствующего запрета в законе.
К форме сделки применяются законодательство места ее совершения. Также применимое право может быть указано в условиях сделки по соглашению сторон, сели таковое не противоречит закону6.
Недействительность сделок
Условия действительности сделки вытекают из ее определения как правомерного юридического действия субъектов гражданского права, направленного на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Недействительной invalidity является сделка: (1) не соответствующая требованиям законодательных актов, общим нормам морали, принятым в сообществах, «доброго порядка»7, а также нереальными (принципиально априори неисполнимыми) условиями; (2) совершенная с нарушением формы; несоблюдение требуемой законодательством формы влечет за собой недействительность сделки лишь в том случае, когда такое последствие прямо указано в законодательстве, регулирующем данных вид сделок; (3) не соответствующая подлинной воле true will обеих или одной из сторон8; при наличии «порока воли» flaw of the will обычно относят обман fraud, deception, шантаж blackmail, intimidation, заблуждение error, delusion, угрозу treat, насилие voilence, coercion, злоупотребление влиянием abuse of authority9; (4) заключенная недееспособными noncompetent лицами либо частично недееспособными вне пределов, предоставленных им по закону10, (5) заключенная лицами, например, находящимися на грани банкротства failure, bankruptcy, накануне объявления их неплатежеспособными insolvent.
Среди недействительных сделок различают: оспоримые dispute и ничтожные insignificant. Оспоримые сделки признаются недействительными только по требованию контрагента в споре со дня решения суда, который решает о судьбе исполненных обязательств по сделке. Ничтожными являются сделки, которые могут быть признаны недействительными не только по требованию контрагента, но и любого другого заинтересованного лица, суда. Ничтожные сделки признаются недействительными со дня их заключения. Они не создают правовых последствий, на которые была направлена воля сторон, совершивших таковую сделку.
По недействительной сделке каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а при невозможности возвратить в натуре — возместить стоимость в деньгах, если иные последствия не предусмотрены законодательным актом.
Общие требования, относящиеся к участникам сделки, способу выражения их воли, содержанию сделки, иным условиям, определяются применяемым правом и законодательством, вытекающим из него, которое устанавливает также основания и последствия недействительности сделки. Обычно рассматриваются контракты/договоры за печатью11 contract under seal, deed. Такой контракт должен быть оформлен письменно от руки или напечатан, подписан всеми сторонами12, к контракту должна быть приложена печать лица/лиц, его составляющего/щих, контракт должен быть передан другой стороне по договору.
Несоблюдение этих требований является основанием для признания догвора/контракта недействительным.
Сделка, совершенная юридическим лицом, либо индивидуальным предпринимателем в противоречии с целями деятельности
Для каждого субъекта хозяйствования имеются уставные документы, в которых указывается цели и задачи деятельности, ради которых этот субъект создан. Все хозяйствующие субъекты — юридические лица или индивидуальные предприниматели — проходят процедуру государственной регистрации и встают на налоговый учет. Орган статистического учета подтверждает заявленные и разрешенные виды деятельности, указывая их адекватно классификатору.
Сделка, совершенная юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо этим лицом, не имеющим лицензию (разрешение, указание в ведомственном реестре, если таковое указано в законе) на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица или индивидуального предпринимателя, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.
Если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица — его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.
Общие положения о договоре/контракте
Договор является самым распространенной формой сделок, создающим для сторон определенные права и обязанности. Сделки двух или более сторон в процессе их производственной и хозяйственной, включая торговую, деятельности оформляются договором (контрактом), совершаемом, как правило и обычно, в письменной форме или если таковое указано в законе. Отношения, возникающие из договора/контракта, называются договорными/контрактными, а обязательства сторон вытекающие из контракта — обязательствами по контракту (по договору).
В зависимости от предмета и объекта, а также иных условий возникают разные виды контрактов, которые весьма существенно отличаются по форме и содержанию. Общие (типовые) правила заключения и исполнения контрактов содержатся в различных национальных и/или международных документах (соглашениях, конвенциях, правилах), а также в многочисленных методических документах.
Меморандум
Меморандум memorandumda, notandum; memorial в международных либо экономических отношениях — дипломатический документ, обычно вручаемый лично представителю другой страны (компании, корпорации). Под понятие меморандум попадает широкий спектр юридических документов, используемых в различных сферах деятельности. Это может быть письмо с напоминанием о чем-либо (в торговле); докладная записка, служебная справка; перечисление в страховых полисах (особенно морских) опасностей, страхование от которых не производится; документ, содержащий информацию для потенциального инвестора и иное.
Исходя из текста меморандума, прав, обязанностей и ответственности сторон, которые в нем прописаны меморандум фактически может являться договором и быть признан таковым судом в случае возникновения спора, независимо от его названия. Содержание отдельных меморандумов может быть настолько детально прописано, а взаимоотношения сторон столь четко определены и расписаны, что они могут быть приравнены к договорным обязательствам и обязательны к исполнению. Поэтому, прежде чем подписывать меморандум, связанный с финансовыми обременениями, необходимо обратить внимание на то, как прописаны взаимные права и обязанности, присутствует ли раздел об ответственности, что определяется в качестве предмета соглашения и уполномочены ли лица, инициирующие его подписание, на то действующим законодательством.
меморандум о договоренности — memorandum of understanding, note of understandin
меморандум понимания обычно составляется между договаривающимися лицами для уточнения терминологии, понятий, правил.
Пример. Меморандум понимания для гостей, не являющихся владельцами недель клубного отдыха (условно — таймшера)13.
1. Апартаменты предоставляются при наличии подтверждения бронирования, а также при наличии всех документов, подтверждающих оплату нашего размещения (сертификат или контракт на покупку размещения).
2. Никакие гости не могут проживать в апартаментах, если они не зарегистрированы в нашей регистратуре.
3. Мы понимаем, что приехали в резиденцию Клубного отдыха. В течение нашего пребывания здесь мы согласны в сопровождении официального представителя компании осмотреть резиденцию с ее возможностями для отдыха, а также присутствовать на презентации системы Клубного отдыха. В ходе презентации нам будет рассказано об истории Клубного отдыха, объяснено удобство этой системы, ее выгода, преимущества и цены.
4. Мы согласны оставить на регистратуре депозит за сохранность апартаментов 500 €. Этот депозит будет нам возвращен при отъезде, если во время нашего пребывания нами не было нанесено никакого ущерба частной собственности Клуба.
5. Мы согласны оплатить любой ущерб, нанесенный нами частной собственности Клуба.
6. Мы подтверждаем, что вся информация о нас верна (см. анкету, заполняемую для бронирования) и, если какие-то обстоятельства изменились, мы обязуемся до поездки известить об этом компанию-отправителя, занимающуюся для нас резервацией апартамента.
7. Мы понимаем, что данная программа отдыха является специальным предложением и не может быть совмещена с другими программами отдыха.
8. Мы понимаем, что в случае отказа от поездки менее чем за три недели до начала поездки, неделя (недели) по нашему контракту считаются использованными.
9. Мы подтверждаем, что у нас нет родственников либо знакомых, проживающих в стране расположения клуба или отправляющихся с нами в данную поездку (не указанные в заявке на размещение).
10. Мы подтверждаем, что данная поездка является первой по Системе Клубного Отдыха. Если это не так, то укажите, пожалуйста, информацию о предыдущих поездках:
11. Мы подтверждаем, что не являемся владельцами недвижимости в той стране, куда отправляемся на отдых.
12. Мы понимаем, что данный Меморандум Понимания, приглашение на курорт, а также контракт или любые соглашения с компанией-отправителем, связанные с клубным отдыхом, должны быть переданы нашему представителю на курорте и являются основанием для нашего заселения в апартаменты.
Господин (подпись, ФИО) Госпожа (подпись, ФИО)
год, страна, название курорта
Дата:
Это Соглашение предназначено для наших гостей, не являющихся владельцами недель клубного отдыха и не приехавших к нам по обмену RCI. Наши резиденции являются частными клубами, и мы просим всех приезжающих соблюдать правила поведения в частном клубе и уважать принятые у нас порядки.
Мы, нижеподписавшиеся, понимаем и согласны со всеми вышеуказанными терминами и условиями нашего пребывания в резиденциях. В случае невыполнения одного из пунктов данного Соглашения, мы будем вынуждены оплатить наше пребывание в клубе: 500 € в неделю за апартамент. Мы согласны подписать этот документ и предъявить его в регистратуре Клуба своему представителю. Это официальное подтверждение нашего пребывания в резиденции, и без него мы не можем быть размещены в предназначенном нам апартаменте.
Соглашение
Соглашение — результат переговоров относительно какого-либо вопроса между заинтересованными сторонами. Взаимопонимание (в письменной или устной форме) между двумя или более сторонами об установлении, изменении или прекращении прав и обязательств, подразумевающее юридически обязательный характер.
В договорном праве — синоним понятий «договор», «контракт», «международный договор», «конвенция» и т.п. Например, правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения между работниками и работодателями и заключаемый на уровне Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, территории, отрасли, профессии. В зависимости от сферы регулируемых социально-трудовых отношений могут заключаться генеральное, региональное, отраслевое (межотраслевое) тарифное, профессиональное тарифное, территориальное и иные. Форма договоров и контрактов указывается в законе или нормативном акте, регулирующем эти отношения.
Протокол
Протокол14 (в договорном праве) — документ, фиксирующий какое-либо событие, факт или договорённость.
Различают виды протоколов:
протокол собрания minutes, proceedings, transactions,
протоколы научного общества transactions,
протокол ведомства (заседания) departmental minutes,
протоколирование recordation, record-keeping,
протоколы заседаний hearings,
протокол разногласий a discrepancy report.
протокол о намерениях a protocol of intent
В протоколе необходимо указать принадлежность события, собрания, тематику и предмет переговоров, место события и дату, список участвующих, что произошло, что обсуждали, и что решено сторонами и участниками.
Протокол подписывается (если таковое установлено законом или соглашением сторон) всеми сторонами или их представителями.
Договоры/Контракты. Виды и разновидности
Контракты могут быть консенсуальными и реальными. Для заключения (совершения) большинства контрактов достаточно согласия сторон consent of the parties, поэтому такие контракты называются консенсуальными. Для совершения реальных контрактов требуются определенные действия, например, банковская гарантия bank guarantee, кредит credit, заем loan имущества и др. К реальным контрактам, например, относятся контракты на перевозку.
Различаются также договоры/контракты между присутствующими и отсутствующими. Договор/Контракт между присутствующими совершается в их присутствии в момент немедленного согласия одной из сторон на предложение другой стороны. Стороны подписывают контракт лично и первыми лицами, ответственными или имеющими соответствующее поручение на совершение такого действия, скрепляют контракт печатью. Контракт между отсутствующими более сложен. Даже при достигнутом соглашении по всем условиям контракта, часто одна из сторон не в состоянии подписать контракт непосредственно на переговорах, на выставке и т.д. Возможно, требуется согласование с юридической службой, руководством холдинга и т.д. Следовательно, будут некоторый временной промежуток между фактом подписания контракта одной и другой стороной. За время, прошедшее между принятием решения и подписанием контракта, могут произойти события, способные коренным образом повлиять на решение одной или обеих сторон. Такие контракты требуют введения в их тексты оговорок clauses об их действительности, сроках действия и т.п. В связи с развитием факсимильной связи вариант контракта может быть совершен по телефону с обменом подписями по факсимильной связи (моментальный контракт). Прежде, чем совершить сделку по факсимильной связи, надо уточнить признаваемость (легитимность) такого контракта местными властями — например, таможенные и банковские службы признают только подлинник контракта. Кроме того, следует понимать, что термобумага и иная бумага, исключая лазерную печать на твердой копии на современных факсимильных аппаратах, со временем выцветают, теряют содержание и становятся недействительными по причине нечитабельности.
Многие банковские операции и транспортные контракты совершаются на основе передачи информации средствами электронной почты и шифрования (цифровой) подписи и печати средствами криптозащиты.
Условия договора/контракта
Это согласованные между договаривающимися сторонами до заключения договора и внесенные в текст договора положения, регулирующие отношения и действия сторон в процессе выполнения договора, отражающие взаимные требования, права, обязанности. Также это согласованные сторонами и зафиксированные в договоре предмет сделки, характеристики товара, цены, сроки исполнения обязательств.
Договор/Контракт считается совершенным при достижении согласия сторон по всем существенным его условиям.
Различаются существенные, обычные (простые) и случайные условия (в праве США и Англии — основные и второстепенные).
Существенные условия — conditions, basic conditions определяются сторонами. Например, в договоре купли-продажи существенным условием является указание предмета продажи. Часть условий признается существенными по закону или же по торговому обычаю. Существенные условия договоров в связи с реализацией туристского продукта оговорены в положениях федерального закона «Об основах туристской деятельности в РФ».
Обычные, простые условия — warranties вытекают из нормы закона, регулирующей данные отношения. Если в контракте нет специальной оговорки, то применяются общие нормы права. Например, пpи отсутствие в контракте оговорки об уплате аванса покупатель не обязан выплачивать аванс, а осуществляет расчет по стоимости товара в целом при его получении. Поэтому по заявке на бронирование туристских услуг, если в ней нет указания, что данный документ является предварительным договором, нельзя принять аванс в счет суммы договора.
Случайными — считаются условия, не входящие в перечень существенных и, тем не менее, включенные в контракт по требованию сторон, причем, эти условия отличаются от обычных, установленных законом, но не противоречат ему. Случайные условия являются также обязательными для исполнения и их неисполнение рассматривается как нарушение контракта infringement of a contract.
В англо-американском праве признаются промежуточные условия — в зависимости от обстоятельств они могут относиться либо к существенным, либо к простым. Возникающие споры по принадлежности таких условий к существенным или простым обычно разрешает арбитраж. Признание за Договором торгового характера подчиняет его и сделку в целом не только общим нормам гражданского права, но и специальным нормам торгового права, определяющим правила их заключения и исполнения.
Стороны договора/контракта
Обычно в договоре/контракте (двустороннем) принимают участие две стороны contract Parties — приобретающая и поставляющая. Но могут быть и большее количество сторон, адекватно условиям сделки — например третья сторона — Плательщик.
Поименование сторон обычно указывается в законе, подзаконном или нормативном акте, регулирующем данный вид сделок. В общем случае под «стоpоной» контракта подразумевается любое физическое или юридическое лицо, предприниматель без образования юридического лица — участвующее в сделке. В договорные и контрактные отношения могут вступать иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства.
Приобретающая стоpона — Заказчик Client, Потребитель Customer, Получатель Receiver, Арендатор Leaseholder, Лицензиат Licensee, Покупатель Buyer — стоpона, которая на условиях контракта получает продукцию, товар, услуги — то есть покупает или каким-либо другим способом приобретает, получает ее и/или права на нее.
Поставляющая стоpона — Исполнитель Performer, Разработчик Developer, Арендодатель Lessor, Лицензиар Licensor, Посредник Agent, Dealer, Продавец Seller — сторона, которая на условиях контракта предоставляет (продает, передает, сдает в аренду и т.д.) продукцию, товар и/или права на ее использование.
Для цивилизованных форм туризма — исполнитель (перевозчик, гостиница, ресторан, экскурсионное бюро, аттракция). Получающая сторона — посредник — туроператор или иной организатор туризма. Для получателя (туриста) поставляющей стороной или исполнителем будет туроператор. Турагент является посредником между туристом и туроператором и действует по доверенности последнего15. Исключение составляют отношения с перевозчиком, где турист выступает «пассажиром» и заключает прямой договор перевозки (договор безоговорочного присоединения к общим правилам перевозки) с перевозчиком.
В общем случае, поименование сторон в контракте (договоре) следует принимать сообразно требованиям, рекомендациям нормативного акта, регулирующего данный вид сделок. Так, например, в Гражданском Кодексе РФ, в статьях описывающих договорные отношения практически всегда дается (предлагается) поименование стороны договора. Поименованная сторона по тексту договора/контракта всегда указывается единообразно16.
В ряде статей контракта обе (или более) стороны или участники могут именоваться вместе. В этом случае следует единообразно (и только единообразно) во всем тексте контракта использовать условленное определение: СТОРОНЫ Sides, ПАРТНЕРЫ Parties, УЧАСТНИКИ Partners.
Иногда стороны, участвующие в коммерческой (внешнеторговой) сделке, относятся к особой категории предпринимателей, именуемых коммерсантами merchant, commercial traveller, которые в своей деятельности пользуются специальным правовым режимом, что позволяет вступать в юридические правовые сделки не только в письменной форме, но и устно, например, по телефону и с помощью других средств связи. Так, в Торговом Кодексе Франции (книга первая «О торговле», титул первый «О коммерсантах» (Закон N 82-596 от 10 июля 1982 г.), записано, что коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии. Несовершеннолетний, даже освобожденный из-под родительской власти или опеки, не может быть коммерсантом. Супруг коммерсанта признается коммерсантом, если он осуществляет торговую деятельность, отличную от торговой деятельности своего супруга.
Юридическое лицо
Правовой институт юридического лица legal person представляет собой совокупность гражданско-правовых норм, определяющих правоспособность, порядок ее осуществления, полномочия органов, представляющих юридическое лицо, а также порядок возникновения, реорганизации и прекращения деятельности юридического лица.
Для юридического лица характерны, по меньшей мере, три особенности: (1) наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в определенную хозяйствующую организацию; (2) наличие определенной цели образования и функционирования; (3) наличие соответствующей внутренней структуры и функциональной дифференциации.
Признаками юридического лица являются: (1) организационное единство, обеспечивающее деятельность организации как самостоятельной целостной единицы и закрепленное в уставе (положении); (2) наличие и обособленность имущества, наличие самостоятельной имущественной ответственности, прав приобретать, пользоваться и распоряжаться своим имуществом и иной собственностью; (3) законность образования, способность участия в гражданско-правовых отношениях от своего имени.
Таким образом, юридическое лицо — организация, имеющая в соответствии с национальным режимом собственности обособленное имущество и отвечающая по своим обязательствам этим имуществом. Юридические лица могут иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности. Они выступают в гражданском обороте и суде, арбитражном суде и третейском суде от своего имени.
Юридическое лицо может иметь права, соответствующие целям его деятельности и предусмотренные в учредительных документах (уставе, учредительном договоре), и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Оно вправе осуществлять любые виды деятельности, не противоречащие указанным целям и требованиям национальных законодательных актов. Юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, только на основании специального разрешения (лицензии) государственных органов. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и порядке, предусмотренных соответствующими национальными законодательными актами. Правоспособность юридического лица определяется по законодательству страны, на территории которой учреждено данное юридическое лицо. Юридическое лицо подлежит регистрации в соответствии с национальным законодательством и обычно считается созданным с момента такой регистрации. С этого момента оно приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности.
Иностранное юридическое лицо — организация, обладающая правами и обязанностями юридического лица по законодательству иностранного государства его регистрации.
Здесь приведены общие признаки и характеристики юридических лиц. В каждом государстве существуют свои особенности в толковании и определении видов и типов юридических лиц, составляющих суть предпринимательского права: единоличное предприятие, общество гражданского права, простое общество, открытое торговое товарищество, полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, кооператив, иные виды государственных и смешанных предприятий. Более полное описание различных видов предприятий, товариществ и обществ — приводится в специальной литературе.
Физическое лицо
Физическое лицо natural person — гражданин данной страны, обладающий гражданской правоспособностью и обязанностями, а также иностранные граждане или лица без гражданства.
Иностранное физическое лицо a foreign person — гражданин, имеющий доказательства конкретной принадлежности к гражданству (подданству) другой страны и обладающий гражданской правоспособностью и обязанностями, вытекающими из соответствующего законодательства этой страны. На территории страны пребывания иностранные физические лица пользуются правовым режимом, установленным национальным законодательством.
Лицо без гражданства (апатрид) a stateless person — лицо, не являющееся гражданином страны пребывания и не обладающее соответствующими доказательствами, которые могли бы установить принадлежность его к гражданству какого-либо иностранного государства. Такие лица также пользуются правовым режимом, установленным национальным законодательством.
Предприниматель без образования юридического лица
Индивидуа́льный предпринима́тель (сокращённо — ИП) — физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица17.
Важной особенностью осуществления предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя является тот факт, что гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. В отличие, например, от участника общества с ограниченной ответственностью, где участник отвечает по обязательствам учреждённого им общества в основных случаях только в пределах своей доли в уставном капитале этого общества и ни в коем случае не своим личным имуществом. Этот существенный факт относится к основному недостатку этой формы ведения. Государственная регистрация и дальнейшая деятельность индивидуальных предпринимателей регламентируется Федеральным Законом РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» N 129-ФЗ, Гражданским кодексом РФ, другими федеральными законами РФ, а также отдельными постановлениями Правительства РФ.
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, регистрация может быть осуществлена по месту его жительства, или, в случае отсутствия, по месту пребывания. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключённых им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об их недействительности.
На этапе подготовки договора/контракта целесообразно получить подтверждения легитимности потенциального партнера. Таким документом обычно является свидетельство, выписка или справка торгового или иного реестра или регистра. Как было указано выше, все хозяйствующие субъекты записываются в национальный реестр или регистр.
|
