Научно-практическое пособие паламарчук анатолий владимирович о некоторых аспектах
Скачать 1.91 Mb.
|
| банковской тайны как особого правового режима информации с ограниченным доступом, гарантирующего защиту конституционного права каждого на сохранение в тайне сведений о его банковских счетах и вкладах и иных сведений, виды и объем которых устанавливаются законом. Положения Конституции РФ развиваются и конкретизируются в нормах ст. 857 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), согласно которым банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом (п. 2 ст. 857 ГК РФ). В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков. Следовательно, ГК РФ в п. 2 ст. 857 закрепляет институциональный принцип, согласно которому случаи и порядок отступлений от банковской тайны регулируются федеральным законом в различных отраслях права. Перечень случаев предоставления сведений определен ст. 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности». Необходимо отметить, что в ст. 857 ГК РФ используется понятие «банк», вместе с тем в статье 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности законодатель оперирует понятием «кредитная организация». Представляется, что эти категории нельзя назвать равнозначными. В зависимости от того, какие именно банковские операции выполняют кредитные организации, различают их виды: банки и небанковские кредитные организации. Порядок предоставления информации, содержащей банковскую тайну, не имеет четкой правовой регламентации, что порождает проблемы в правоприменительной практике. Сведения, составляющие банковскую тайну, выдаются кредитными учреждениями в виде справок по операциям и счетам. Такие сведения, касающиеся юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, предоставляются следующим государственным органам и их должностным лицам: - судам и арбитражным судам (судьям); - Счетной палате Российской Федерации; - налоговым органам; - таможенным органам Российской Федерации; - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (с согласия руководителя следственного органа); - органам внутренних дел (при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений); - органам принудительного исполнения судебных актов. Случаи выдачи таких справок кредитным организациям, судам и арбитражным судам, Счетной палате, налоговым и таможенным органам Российской Федерации, органам принудительного исполнения судебных актов предусмотрены законодательными актами об их деятельности (ч. 2 ст. 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности). Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются: - судам; - организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации; - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (с согласия руководителя следственного органа); - лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении (в случае смерти владельцев счета или вклада); - нотариальным конторам (по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков); - иностранным консульским учреждениям (в отношении счетов иностранных граждан); - органам принудительного исполнения судебных актов. Нет достаточной ясности в вопросе о перечне субъектов, имеющих доступ к банковской тайне, перечисленных в Федеральном законе о банках и банковской деятельности. Так, в федеральных законах отсутствует указание на обязанность кредитных организаций предоставить сведения, составляющие банковскую тайну, в федеральный антимонопольный орган и его территориальные подразделения. Вместе с тем Центральный банк РФ не усматривает нарушений законодательства Российской Федерации, если информация по счетам клиентов будет предоставлена кредитной организацией федеральному антимонопольному органу с согласия владельца счета или собственника имущества владельца счета, о чем указано в письме Центрального банка Российской Федерации от 30.06.2003 № 99-Т «О предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну». Представляется, что вопрос о включении указанного органа в перечень субъектов, имеющих доступ к банковской тайне, должен быть решен путем внесения соответствующих дополнений в федеральный закон. В перечне органов и должностных лиц, которым должны быть предоставлены сведения, составляющие банковскую тайну (ст. 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности), долгое время отсутствовали судебные приставы-исполнители. Вместе с тем в соответствии с действовавшим до 01.02.2008 п. 2 ст. 12 Федерального закона от 21.07.1997 № 118-ФЗ (ред. от 22.08.2004) «О судебных приставах» судебный пристав имел право получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки. Конституционный Суд РФ в постановлении от 14 мая 2003 г. № 8-П признал это законоположение не противоречащим Конституции РФ в той мере, в какой им предусматривается право судебного пристава-исполнителя в связи с исполнением постановления суда запрашивать и получать в банках, иных кредитных организациях необходимые сведения о вкладах физических лиц в том размере, который требуется для исполнения исполнительного документа, и в пределах, определяемых постановлением суда. Федеральным законом от 02.10.2007 № 225-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в ч. 2 и 4 ст. 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности внесены дополнения, согласно которым с 1 февраля 2008 г. кредитные организации обязаны выдавать органам принудительного исполнения судебных актов справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также справки по счетам и вкладам физических лиц. Таким образом, судебные приставы-исполнители вошли в перечень субъектов, обладающих правом доступа к банковской тайне. Совершенствование правового регулирования рассматриваемой сферы правоотношений не теряет актуальности. Необходимо дополнить Федеральный закон о банках и банковской деятельности нормами, закрепляющими обязательные требования, которым должна соответствовать справка по операциям и счетам юридических лиц и организаций. По этому вопросу сложилась определенная судебная практика. В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2005 № 2338/05 указано, что предоставление выписки по расчетному счету, копии учредительных документов, карточек образцов подписей и оттисков печатей не тождественно предоставлению справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и что такие документы по расчетному счету относятся к иным, чем указанная в Законе справка по операциям и счетам, документам. Аналогичная позиция выражена и в ряде постановлений ФАС Московского федерального округа (№ КА-А41/2954-04 от 20.04.2004 и других). Особым субъектом, имеющим доступ к информации, составляющей банковскую тайну, является уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Таким органом является Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг), которая решает актуальные задачи обеспечения финансовой безопасности государства. Сведения, составляющие банковскую тайну, предоставляются кредитными организациями в Федеральную службу по финансовому мониторингу в виде информации по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц. Случаи, порядок и объем предоставления такой информации предусмотрены Федеральным законом о противодействии легализации. Названным Законом определены перечень операций с денежными средствами, подлежащих обязательному контролю (ст. 6), права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами (ст. 7). Порядок представления информации в уполномоченный орган устанавливается Правительством Российской Федерации20, а в отношении кредитных организаций – Центральным банком Российской Федерации21. Предоставление по запросу Федеральной службы по финансовому мониторингу информации и документов Центральным банком Российской Федерации в целях и порядке, предусмотренных указанным Законом, не является нарушением банковской тайны (ч. 3 ст. 9 Федерального закона о противодействии легализации). Как уже говорилось, в современных условиях определенный в Законе широкий круг полномочий контролирующего органа государства в данном случае представляется оправданным и адекватным неудовлетворительному состоянию законности в кредитно-финансовой сфере22, а также возрастающей угрозе терроризма. Следует отметить, что прокурор не входят в перечень перечисленных в ст. 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности субъектов, имеющих доступ к банковской тайне. Они осуществляют надзор за исполнением законодательства о банках и банковской деятельности, в том числе законодательства о банковской тайне, а также законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем. Деятельность прокурора в этой сфере правоотношений осуществляется сквозь призму защиты прав гражданина, в числе которых право на сохранение в тайне сведений о его банковских счетах и вкладах, за исключением случаев, установленных законом. Следует согласиться с мнением А.Х. Казариной о том, что прокурор в силу прямого указания в ст. 21 Федерального закона от 17.01.1992 (ред. от 24.07.2007) № 168-ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» (далее –Федеральный закон о прокуратуре) правомочен осуществлять надзор за законностью деятельности всех без исключения субъектов, наделенных правом на допуск к коммерческой, банковской и иным видам конфиденциальной информации, поэтому и он вправе иметь доступ к коммерческой и банковской тайне без дополнительных гарантий для их охраны в виде специально уполномоченных прокуроров. Однако доступ к этим сведениям по установившейся для других государственных органов практике должен оформляться мотивированным запросом прокурора…23. С точки зрения полноты нормативно-правового регулирования этого вопроса, представляется необходимым дополнить ст. 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности соответствующей нормой, включив прокурора в перечень субъектов, имеющих доступ к информации, составляющей банковскую тайну. Правовое регулирование режима банковской тайны должно осуществляться на базе международно-правовых норм, которые в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации являются частью правовой системы Российской Федерации. Представляется, что банковская тайна не должна оставаться таковой для органов, деятельность которых направлена на борьбу с преступностью. Это подтверждается нормами международных конвенций. В частности, в ст. 40 Конвенции ООН против коррупции от 27 января 1999 г. (вступила в силу для России 08.06.2006) говорится, что каждое государство-участник обеспечивает, в случае внутренних уголовных расследований в связи с преступлениями, признанными таковыми в соответствии с настоящей Конвенцией, наличие в рамках своей внутренней правовой системы надлежащих механизмов для преодоления препятствий, которые могут возникнуть в результате применения законодательства о банковской тайне. Помимо рассмотренных, большое значение имеют вопросы правового регулирования ответственности за нарушения законодательства о банках и банковской деятельности, противодействии отмыванию денежных средств, в том числе в части соблюдения банковской тайны. Статьей 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность кредитных организаций и их должностных лиц за нарушение законодательства о банках и банковской деятельности, в том числе частью 2 названной статьи – за нарушение установленных Центральным банком Российской Федерации нормативов и иных обязательных требований. Полномочия по составлению соответствующих протоколов предоставлены должностным лицам Центрального банка Российской Федерации (п. 81 ч. 2 ст. 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях). В силу ч. 1 ст. 23.1 данного Кодекса дела об административных правонарушениях, предусмотренных его ст. 15.26, рассматриваются мировым судьей. Изучение практики прокурорского надзора за исполнением законодательства в указанной сфере правоотношений показало, что нормы ст. 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не применяются территориальными органами Центрального банка Российской Федерации, несмотря на то, что признаки состава этого правонарушения выявляются почти в ходе каждой проверки. Такая практика противоречит нормам ч. 1 ст. 1.4, п. 81 ч. 2 ст. 28.3, ч. 1 ст. 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подп. 21 п. 1 ст. 14 Положения о территориальных учреждениях Центрального банка Российской Федерации, утвержденного Центральным банком Российской Федерации 29. 07. 1998. Она сформировалась на территории Российской Федерации вследствие разъяснений Центрального банка Российской Федерации, изложенных в письме от 02.07.2002 № 84-т «О Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях», в соответствии с которыми территориальным управлениям Центрального банка Российской Федерации рекомендовано применять меры ответственности, определенные ст. 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при привлечении к административной ответственности должностных лиц кредитной организации. Вместе с тем анализ диспозиции и санкции приведенной статьи свидетельствует о том, что должностные лица кредитных организаций к ответственности по указанной норме не привлекаются. Таким образом, указания Центрального банка Российской Федерации, изложенные в названном письме, не имеют правовых оснований. Полномочие по возбуждению дел об административных правонарушениях, по мнению сотрудников территориальных учреждений Центрального банка Российской Федерации, является их правом, реализация которого может осуществляться по их усмотрению. Такое суждение нельзя признать правомерным, что подтверждается общими положениями Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Согласно ст. 3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим нарушителем, так и другими лицами. Освобождение от административной ответственности возможно лишь в случае, предусмотренном ст. 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при малозначительности административного правонарушения. При этом освободить от административной ответственности по данному основанию вправе только судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении. В данном случае от ответственности, предусмотренной ст. 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях РФ, по основанию малозначительности вправе освободить мировой судья. Следовательно, анализ норм ст. 2.9, 3.1, 15.26, ст. 23.1, п. 81 ч. 2 ст. 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в их взаимосвязи подтверждает вывод о неправомерности позиции Центрального банка РФ по вопросу применения норм ст. 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Кроме того, такой вывод подтверждается изучением судебной практики24. Статья 74 Федерального закона о Центральном банке Российской Федерации устанавливает, что в случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Центрального банка РФ, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Центральный банк Российской Федерации имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до 0,1 процента минимального размера уставного капитала либо ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев. Часть 2 ст. 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях также закрепляет, что нарушение кредитной организацией установленных Центральным банком Российской Федерации нормативов и иных обязательных требований влечет наложение административного штрафа. Объективная сторона правонарушения, описанного в ст. 74 Федерального закона о Центральном банке Российской Федерации идентична изложенной в ч. 2 ст. 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» нормы, содержащиеся в федеральных законах и устанавливающие ответственность в сфере публичных правоотношений, не отмененные вводным Законом, подлежат применению после 30 июня 2002 г. в части, не противоречащей Кодексу Российской Федерации об административных правонарушениях. Следовательно, ответственность за данный вид нарушения устанавливается Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, при этом подлежит взысканию штраф, определенный в ст. 15.26 Кодекса. Кроме того, в арбитражных судах сложилась практика, когда меры воздействия, принятые Центральным банком Российской Федерации на основании ст. 74 Федерального закона о Центральном банке Российской Федерации, признаются недействительными в силу нарушения кредитными организациями ст. 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Полагаем, что решением указанной проблемы может стать введение в последний дополнительных норм, предусматривающих административную ответственность должностных лиц Центрального банка Российской Федерации, не принявших надлежащих мер к нарушителям законодательства о банках и банковской деятельности. Нормы ст. 13.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривают административную ответственность за разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей. Дела об административных правонарушениях данной категории возбуждаются прокурором (ст. 28.4 Кодекса). К уголовной ответственности за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, лица могут быть привлечены на основании ст. 183 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), практика применения которой отсутствует. Оставив анализ норм уголовного закона за рамками настоящего исследования, отметим, что Федеральным законом от 05.06.2007 № 87-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон о прокуратуре прокурор лишен полномочий по возбуждению уголовных дел. Важным нормативным правовым актом, принятым в 2004 г. в целях повышения защищенности кредиторов и заемщиков за счет общего снижения кредитных рисков, а также эффективности работы кредитных организаций, является Федеральный закон от 30.12.2004 № 218-ФЗ «О кредитных историях» (далее – Закон о кредитных историях). Законом определены условия для формирования, обработки, хранения и раскрытия бюро кредитных историй информации, характеризующей своевременность исполнения заемщиками своих обязательств по договорам займа (кредита). Содержание кредитной истории определено в ст. 4 Закона о кредитных историях (например, указание суммы обязательства заемщика на дату заключения договора займа (кредита), сроков исполнения обязательства заемщика в полном размере, уплаты процентов в соответствии с договором займа (кредита) и т.д.). При этом представление источниками формирования кредитной истории информации в бюро кредитных историй не является нарушением служебной, банковской, налоговой или коммерческой тайны (п. 6 ст. 5 Закона о кредитных историях). Центральным каталогом кредитных историй является подразделение Центрального банка Российской Федерации, которое ведет базу данных, создаваемую для поиска бюро кредитных историй, содержащих кредитные истории субъектов кредитных историй (ст. 3 Закона о кредитных историях). Государственный контроль и надзор за деятельностью бюро кредитных историй осуществляется уполномоченным государственным органом – Федеральной службой по финансовым рынкам25. Таким образом, на современном этапе в России создается нормативно-правовая база, предоставляющая кредитным организациям возможность осуществления мониторинга заемщиков, в том числе нарушающих условия кредитных договоров. Анализ законодательства о банках и банковской деятельности позволяет сделать вывод о несовершенстве правового регулирования рассматриваемой сферы правоотношений. Вместе с тем законодателем в последние годы проделана масштабная работа, заложившая основы для последующего развития кредитно-финансовой системы страны. Практика показывает, что отсутствие надлежащего правового регулирования отдельных правоотношений в исследуемой сфере может повлечь многочисленные нарушения прав граждан, способно вызвать социальную напряженность и представляет угрозу устойчивому развитию экономики и государства в целом. В этой связи отдельного рассмотрения заслуживают вопросы нормативно-правового регулирования актуального в современных условиях института потребительского кредитования. |
Похожие:
 | Федеральный закон «О полиции»: научно- практическое пособие / под ред. В. В. Гордиенко. М., 2012 |  | Ответственный за проведение Конкурса: Матвеев Анатолий Владимирович – (499) 418-00-25 доб. 516 |
| В информационном банке "Бухгалтерская пресса и книги" раздела "Финансовые и кадровые консультации" включена книга издательства "АйСи... | | Вас за участие в данном исследовании. Это исследование направлено на выяснение Вашего мнения о некоторых аспектах Вашей жизни, включая... |
| Б а р щ е в с к и й М. Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России: Научно-практическое пособие. – М. 2000. 352 с | | Учебно-практическое пособие предназначено для студентов очной и заочной форм обучения по направлению подготовки бакалавров 030901.... |
| Стадников Анатолий Владимирович – заместитель главы Администрации города по экономике, председатель комиссии | | Целью данного практикума является формирование общего представления о некоторых аспектах общественно-политического, социально-экономического,... |
| Жизнь после освобождения. Практическое пособие для подростков, освобождающихся из воспитательных колоний. М.: Роо «Центр содействия... | | Жизнь после освобождения. Практическое пособие для подростков, освобождающихся из воспитательных колоний. М.: Роо «Центр содействия... |