Сообщение о заключении концессионного соглашения подлежит опубликованию в порядке и в сроки, которые установлены Правительством РФ, органом государственной власти субъекта РФ, органом местного самоуправления в решении о заключении концессионного соглашения.
3. Частью 2 комментируемой статьи установлены правовые последствия отказа или уклонения победителя конкурса от подписания в установленный срок концессионного соглашения.
Отказ победителя конкурса от подписания концессионного соглашения может выражаться в направлении письма на имя концедента об отказе от заключения концессионного соглашения. Победитель конкурса также может отказаться от заключения концессионного соглашения в случае его ликвидации или преобразования.
Уклонение от подписания концессионного соглашения в установленный срок выражается прежде всего в бездействии, т.е. несовершении победителем конкурса необходимых для подписания соглашения действий.
В данном случае концеденту предоставляется право предложить заключить концессионное соглашение участнику конкурса, конкурсное предложение которого по результатам рассмотрения и оценки конкурсных предложений содержит лучшие условия, следующие после условий, предложенных победителем конкурса. Законодателем не определена последовательность действий концедента в случае отказа от реализации указанного права. Полагаем, в Законе необходимо закрепить, что в случае, если концедент не воспользовался вышеуказанным правом, то конкурс признается не состоявшимся.
В случае если концедент воспользовался правом предложить заключить концессионное соглашение участнику конкурса, конкурсное предложение которого по результатам рассмотрения и оценки конкурсных предложений содержит лучшие условия, то он обязан направить такому участнику конкурса проект концессионного соглашения, включающий в себя условия соглашения, определенные решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией и представленным таким участником конкурса конкурсным предложением, а также иные предусмотренные законодательством условия.
Сроком подписания концессионного соглашения в данном случае является срок, установленный конкурсной документацией, указанный в сообщении о проведении конкурса и исчисляемый со дня направления такому участнику конкурса проекта концессионного соглашения.
Законодателем установлено, что победителю конкурса, не подписавшему в установленный срок концессионное соглашение, внесенный им задаток не возвращается. Однако следует обратить внимание на то, что действие данной нормы невозможно распространить на участника конкурса, которому предложено заключить концессионное соглашение в связи с отказом или уклонением от подписания концессионного соглашения участником конкурса, признанного победителем по итогам конкурса. Это обусловлено тем, что в соответствии с ч. 3 ст. 34 комментируемого Закона суммы внесенных участниками конкурса задатков возвращаются всем участникам конкурса, за исключением победителя конкурса, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения конкурса. Эта норма касается и участника конкурса, конкурсное предложение которого заняло второе место по итогам конкурса.
В случае если до установленного конкурсной документацией дня подписания концессионного соглашения участник конкурса, которому в соответствии с настоящей частью концедент предложил заключить концессионное соглашение, не представил концеденту документы, предусмотренные конкурсной документацией и подтверждающие обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению, концедент принимает решение об отказе в заключении концессионного соглашения с таким участником конкурса и об объявлении конкурса несостоявшимся.
4. Частью 3 комментируемой статьи устанавливается порядок заключения концессионного соглашения с единственным участником конкурса, а также в случае, если конкурсной комиссией признано соответствующим требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, только одно конкурсное предложение.
В случае заключения концессионного соглашения с участником конкурса, представившим единственную заявку, не позднее чем через пять рабочих дней со дня принятия концедентом решения о заключении концессионного соглашения с заявителем, представившим единственную заявку на участие в конкурсе, концедент направляет такому заявителю проект концессионного соглашения. Особенностью такого проекта концессионного соглашения является то, что в него включаются только условия концессионного соглашения, определенные решением о заключении концессионного соглашения и конкурсной документацией, а также иные предусмотренные законодательством условия. Условия, предложенные участником конкурса, в данном случае в расчет не принимаются. Участник конкурса либо соглашается с предложенными условиями и направляет концеденту предложение о заключении концессионного соглашения на условиях, соответствующих конкурсной документации, либо отказывается от его заключения.
В случае заключения концессионного соглашения с участников конкурса, конкурсное предложение которого было признано единственным соответствующим требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, не позднее чем через пять рабочих дней со дня принятия концедентом решения о заключении концессионного соглашения с единственным участником конкурса концедент направляет такому участнику конкурса проект концессионного соглашения, включающий в себя его условия, определенные решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией и представленным таким участником конкурса конкурсным предложением, а также иные предусмотренные законодательством условия.
В указанных случаях концессионное соглашение также должно быть подписано в срок, установленный конкурсной документацией, указанный в сообщении о проведении конкурса и исчисляемый со дня направления такому заявителю или такому участнику конкурса проекта концессионного соглашения.
В случае если до установленного конкурсной документацией дня подписания концессионного соглашения такой заявитель или такой участник конкурса не представил концеденту документы, предусмотренные конкурсной документацией и подтверждающие обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению, концедент принимает решение об отказе в заключении концессионного соглашения с таким заявителем или таким участником конкурса.
5. В соответствии с требованиями ч. 3.1 комментируемой статьи концедент в ряде случаев обязан принять решение об отказе в заключении концессионного соглашения с победителем конкурса, иным участником конкурса или заявителем уже после направления концедентом указанным лицам экземпляра протокола о результатах конкурса (если такое направление предусмотрено комментируемой статьей) и проекта концессионного соглашения.
К таким случаям относятся установление концедентом факта того, что:
- в отношении вышеуказанного лица принято решение о его ликвидации или о прекращении им деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;
- арбитражным судом принято решение о признании данного лица банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении его.
После принятия указанное решение об отказе в заключении концессионного соглашения направляется концедентом лицу, с которым должно было заключаться концессионное соглашение, в пятидневный срок со дня его принятия.
Очевидно, что принятие такого решения обусловлено невозможностью дальнейшего исполнения лицом, с которым должно было быть заключено концессионное соглашение, условий данного соглашения. Концедент заинтересован в стабильности деятельности концессионера и его реализации условий концессионного соглашения. Кроме того, данная норма является гарантией сохранения государственного имущества, участвующего в реализации концессионного соглашения.
При этом за таким лицом сохраняется право оспорить принятое решение об отказе в заключении концессионного соглашения в судебном порядке в течение тридцати дней со дня его получения лицом, с которым должно было заключаться концессионное соглашение.
6. Согласно ч. 3.2 комментируемой статьи в случае принятия в отношении победителя конкурса решения об отказе в заключении с ним концессионного соглашения установлено право концедента предложить заключить концессионное соглашение участнику конкурса, конкурсное предложение которого по результатам рассмотрения и оценки конкурсных предложений содержит лучшие условия, следующие после условий, предложенных победителем конкурса.
Данная норма распространяется на все случаи принятия решения об отказе в заключении с победителем конкурса концессионного соглашения, к которым относятся следующие случаи:
1) до установленного дня подписания концессионного соглашения победитель конкурса не представил концеденту документы, предусмотренные конкурсной документацией и (или) указанным проектом концессионного соглашения и подтверждающие обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению;
2) установлено, что в отношении победителя конкурса принято решение о его ликвидации или о прекращении им деятельности в качестве индивидуального предпринимателя либо арбитражным судом принято решение о признании такого лица банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении его.
Данная норма позволяет концеденту реализовать свой интерес, выражающийся в заключении концессионного соглашения, а также сэкономить бюджетные средства, которые необходимо было затратить на повторное проведение конкурса на право заключения концессионного соглашения.
7. По общему правилу концессионное соглашение заключается в письменной форме с победителем конкурса или иными лицами при условии представления ими документов, предусмотренных конкурсной документацией и подтверждающих обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению.
Концессионное соглашение подписывается в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, и вступает в силу с момента его подписания.
Регистрация или какое-либо иное утверждение концессионного соглашения не требуется.
Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (ст. 162 ГК РФ).
Статья 37. Заключение концессионного соглашения без проведения конкурса
Комментарий к статье 37
1. Часть 1 комментируемой статьи описывает случаи, когда концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса.
Первый случай предусмотрен ч. 6 ст. 29 комментируемого Закона. То есть если конкурс был объявлен не состоявшимся в связи с тем, что на конкурс было представлено менее двух заявок, то концедент вправе вскрыть конверт с единственной представленной заявкой на участие в конкурсе и рассмотреть эту заявку. При этом, если заявитель и представленная им заявка соответствуют требованиям, установленным конкурсной документацией, концедент вправе предложить такому заявителю представить предложение о заключении концессионного соглашения. По результатам рассмотрения представленного предложения концедент может принять решение о заключении концессионного соглашения с таким заявителем.
Второй случай предусмотрен ч. 7 ст. 32 комментируемого Закона. Если в конкурсную комиссию представлено менее двух конкурсных предложений или конкурсной комиссией признано соответствующими требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, менее двух конкурсных предложений, то конкурс по решению концедента объявляется несостоявшимся. В этом случае концедент вправе рассмотреть представленное только одним участником конкурса конкурсное предложение и в случае его соответствия требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, принять решение о заключении с этим участником конкурса концессионного соглашения.
Третий случай описан в ч. 2 комментируемой статьи. То есть концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, которое может использоваться в качестве объекта концессионного соглашения и необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возникли на основании договора аренды, при соблюдении одновременно условий, перечисленных в ч. 2 комментируемой статьи. При этом такое концессионное соглашение должно удовлетворять требованиям, указанным в ч. 3 комментируемой статьи. Отметим, что рассматриваемое положение изначально появилось в комментируемой статье в связи с внесением в Закон поправок Федеральным законом от 2 июля 2010 г. N 152-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О концессионных соглашениях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".
2. С 1 февраля 2015 г. перечень случаев заключения концессионного соглашения без конкурса расширился в связи со вступлением в силу ФЗ от 21 июля 2014 г. N 265-ФЗ.
Так, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, также возможно заключение концессионного соглашения в бесконкурсном порядке (четвертый случай). При этом концессионное соглашение заключается с лицом, у которого права владения и пользования таким имуществом возникли на основании нескольких договоров аренды, при соблюдении одновременно условий, указанных в ч. 2.1, введенной ФЗ от 21 июля 2014 г. N 265-ФЗ. Данная норма может быть применена для заключения концессионного соглашения без конкурса в отношении объектов ЖКХ на основании уже существующих арендных отношений.
Так, И. Долгих, Е. Зусман по этому поводу указывают, что, как показывает судебная практика, инвестиционные соглашения, заключенные между юридическими лицами и муниципалитетами и направленные на реконструкцию и (или) создание объектов коммунального хозяйства, наиболее часто подлежат переквалификации в концессионное соглашение. Это происходит ввиду совпадения предмета регулирования. Часто упомянутые инвестиционные соглашения в дальнейшем признаются недействительными, например, по причине нарушения порядка заключения или несоответствия их условий требованиям концессионного законодательства (см.: URL: http://www.vegaslex.ru/text/75263). То есть согласно ч. 2.1 комментируемой статьи теперь заключенные договоры аренды с инвестиционными условиями в отношении объектов ЖКХ могут быть переоформлены в концессионные соглашения. При этом должны выполняться условия, перечисленные в ч. 2.1.
Из содержания ч. 2.2 комментируемой статьи следует, что концедентом по концессионному соглашению, заключенному на основании нескольких договоров аренды, может быть только одно публично-правовое образование. Благодаря этой норме исключается объединение нескольких договоров аренды с разными арендодателями в рамках одного концессионного соглашения. Кроме того, как и в случае, указанном в ч. 2 комментируемой статьи, здесь должны соблюдаться условия, перечисленные в ч. 3, которая также претерпела изменения в связи со вступлением в силу ФЗ от 21 июля 2014 г. N 265-ФЗ. А именно дата окончания срока действия такого концессионного соглашения устанавливается соглашением сторон и не может наступить позднее даты окончания срока действия договора аренды, в соответствии с которым у арендатора возникли права владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессионного соглашения - наиболее поздняя из дат окончания срока действия договора аренды.
ФЗ от 21 июля 2014 г. N 265-ФЗ предусмотрел еще один, пятый, случай, указанный в новой ч. 4.10 комментируемой статьи. Данная норма вступила в силу с 1 мая 2015 г. С указанного срока концессионное соглашение может быть заключено без конкурса с лицом, выступившим с инициативой в заключении такого соглашения, при отсутствии в установленный в ч. 4.10 комментируемой статьи срок заявок от иных лиц.
3. В соответствии с ФЗ от 7 мая 2013 г. N 103-ФЗ в комментируемую статью были внесены новые положения (ч. ч. 4, 5). В силу ч. 4 концессионеру могут быть переданы права владения и (или) пользования на обнаружившиеся бесхозяйные объекты тепло- и водоснабжения, балансовая стоимость которых в совокупности не превышает 10 процентов от балансовой стоимости объекта концессионного соглашения, определенной на дату заключения концессионного соглашения, без проведения торгов. При этом указанные объекты передаются концессионеру лишь при условии, что они технологически связаны с объектом концессионного соглашения системами теплоснабжения, системами водоснабжения и (или) водоотведения.
|
