5.4. Проблемы функционирования торговой деятельности
Основными проблемами развития конкуренции в торговле продовольственными товарами являются следующие:
в Федеральном законе от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон о торговле) определение торговой сети содержит понятие «общее управление», которое в законодательстве Российской Федерации отсутствует, что создает правовую неопределенность для участников торговой деятельности;
в Законе о торговле отсутствуют четкие требования к хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность, отсутствует полный перечень недопустимых условий в договорах поставки продовольственных товаров, что приводит к ограничению конкуренции в сфере розничной торговли и ущемлению прав хозяйствующих субъектов;
в Законе о торговле отсутствуют нормы о распространении требований к договорам поставки продовольственных товаров на действия (бездействия) лиц, входящих с хозяйствующим субъектом в одну группу лиц, что выводит из сферы действия Закона о торговле значительную часть хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность;
закреплен запрет на использование договоров комиссии при отсутствии аналогичного запрета на использование договоров поручения и агентских договоров, несмотря на идентичность их основных принципов, правовой природы и структуры договорных отношений с договором комиссии;
имеет место неопределенность в части органов исполнительной власти, осуществляющих государственный контроль (надзор) за соблюдением хозяйствующими субъектами - участниками торговой деятельности требований Закона о торговле.
Для решения перечисленных проблем ФАС России подготовлен проект федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в части регулирования торговой деятельности), далее - законопроект. В данном законопроекте:
- уточняется определение торговой сети: торговыми объектами, находящимися под общим управлением, являются торговые объекты, находящиеся у хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, а также находящиеся у иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность и образующих с ним одну группу лиц.
- предлагаемое дополнение статьи 8 Закона о торговле позволит обеспечить реализацию полномочия органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации по формированию торгового реестра.
- приведение пункта 2 части 1 статьи 13 Закона о торговле в соответствие с требованиями статьи 9 Закона о торговле и установлением запретов на взимание различных выплат, возмещение убытков и затрат.
- вводится норма о распространении требований к договорам поставки продовольственных товаров, на действия (бездействия) лиц, входящих с хозяйствующим субъектом, в одну группу лиц.
- уточняется редакция пункта 3 части 1 статьи 13 Закона о торговле в связи с тем, что основные принципы, правовая природа и структура договорных отношений договоров поручения и агентских договоров является идентичной характеристикам договоров комиссии, а последствия использования всех трех видов указанных договоров при осуществлении оптовой торговли практически одинаковы.
Кроме того, законопроект предусматривает внесение изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП). Поправки к статьям 14.40, 14.42 и новая статья 14.50 КоАП вносятся в связи с разработкой проекта федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».
5.5. Проблемы антимонопольного регулирования на финансовых рынках
Исключение преимуществ, установленных для отдельных кредитных организаций на законодательном уровне. ФАС России выявил, что ряд действующих федеральных законов содержит нормы, которые могут создавать необоснованные преимущества отдельным кредитным организациям и сдерживать конкуренцию на рынке банковских услуг.
К числу таких федеральных законов относятся, в частности, следующие:
- Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», предусматривающий возможность опекунов вносить денежные средств подопечного исключительно в кредитные организации, не менее половины акций (долей) которых принадлежат Российской Федерации;
- Федеральный закон от 21.07.2007 № 185-ФЗ «О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства», предусматривающий обязанность товариществ собственников жилья, жилищных, жилищно-строительных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, выбранных собственниками помещений в многоквартирном доме управляющих организаций открывать счета для зачисления средств, предусмотренных на проведение капитального ремонта многоквартирного дома, исключительно в кредитных организациях, акции (доли в уставном капитале) которых принадлежат Российской Федерации или Банку России, в размере, позволяющем определять решения указанных кредитных организаций по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания их учредителей (участников);
- Федеральный закон от 13.12.1996 № 150-ФЗ «Об оружии», предоставляющий право получать во временное пользование в органах внутренних дел отдельные типы и модели боевого ручного стрелкового оружия только Российскому объединению инкассации и ОАО «Сбербанк России»;
- Федеральные законы от 26.11.1996 № 138-ФЗ «Об обеспечении конституционных прав граждан Российской Федерации избирать и быть избранными в органы местного самоуправления» и от 12.06.2002 № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации», предусматривающие обязанность открывать счета для зачисления средств, предназначенных на финансирование выборов и референдума, в ОАО «Сбербанк России».
По инициативе ФАС России пунктом 24 Плана законопроектной деятельности Правительства Российской Федерации на 2011 год, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2010 г. № 2411-р, была предусмотрена разработка ФАС России, как ответственным исполнителем, проекта федерального закона о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части исключения положений, устанавливающих преимущества для отдельных хозяйствующих субъектов.
В связи с этим разработан законопроект, исключающий подобные положения указанных федеральных законов, который находится на согласовании с заинтересованными ведомствами. Принятие данного законопроекта позволит создать равные условия для кредитных организаций, тем самым, стимулируя развитие конкуренции на рынке банковских услуг.
Обеспечение доступа более широкому кругу кредитных организаций к временно свободным средствам бюджетов. В соответствии с пунктом 2 статьи 236 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее – Бюджетный кодекс) Российская Федерация и субъекты Российской Федерации, отвечающие указанным в данном пункте требованиям, вправе размещать бюджетные средства на банковских депозитах.
При этом требования к кредитным организациям, в которых могут размещаться средства бюджетов субъектов Российской Федерации на банковские депозиты, должны соответствовать требованиям, установленным Правительством Российской Федерации к кредитным организациям, в которых могут размещаться средства федерального бюджета на банковские депозиты. Такие требования содержатся в Правилах размещения средств федерального бюджета на банковские депозиты, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2011 № 1121 (далее – Правила).
В частности, кредитная организация должна иметь генеральную лицензию Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций, участвовать в системе обязательного страхования вкладов физических лиц, не иметь просроченной задолженности по банковским депозитам, ранее размещенным в ней за счет средств федерального бюджета.
Одновременно с указанными требованиями кредитная организация должна также соответствовать требованиям о наличии:
- собственных средств (капитала) в размере не менее 5 млрд. рублей;
- рейтинга долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня «ВВ-» по классификации рейтинговых агентств Fitch Ratings или Standard & Poor's либо не ниже уровня «Ва3» по классификации рейтингового агентства Moody's Investors Service.
В связи с установленными ограничениями по размеру собственных средств (капитала) и наличию рейтинга долгосрочной кредитоспособности кредитные организации, отвечающие остальным требованиям Правил, не могут заключить с Федеральным казначейством генеральное соглашение, предусмотренное пунктом 3 Правил, и участвовать в отборе заявок кредитных организаций на заключение договоров банковского депозита.
По мнению ФАС России, требование о наличии у кредитной организации собственных средств (капитала) в размере не менее 5 млрд. рублей является экономически необоснованным и создает преимущество в виде доступа к дополнительным финансовым ресурсам весьма ограниченному кругу кредитных организаций, исключая конкуренцию со стороны средних и мелких банков.
В отношении требования о наличии рейтинга долгосрочной кредитоспособности необходимо отметить, что участие кредитных организаций в рейтингах осуществляется на добровольной и платной основе, а отсутствие рейтинга как такового не является свидетельством неспособности кредитной организации выполнить обязательства по возврату размещенных на депозите средств федерального бюджета.
Поскольку обязательное наличие рейтинга создает неравные конкурентные условия, кредитным организациям, не имеющим рейтинга долгосрочной кредитоспособности, должна быть предоставлена возможность пройти проверку на соответствие иным, альтернативным показателям финансовой устойчивости, например, подтвердить выполнение обязательных нормативов, установленных Центральным банком Российской Федерации.
Кроме того, необходимо отметить, что требование о наличии генеральной лицензии Банка России существенным образом сокращает число кредитных организаций, на банковские депозиты которых могут быть размещены бюджетные средства, по сравнению с числом банков, участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц. При этом законодательство о банках и банковской деятельности не предусматривает каких-либо дополнительных (повышенных) требований к финансовой устойчивости кредитных организаций, имеющих генеральную лицензию Банка России.
ФАС России предлагает исключить из данного нормативного правового акта указанных необоснованных требований, тем самым, обеспечив доступ к временно свободным средствам бюджета большему кругу кредитных организаций.
Развитие конкуренции на рынке услуг по страхованию гражданской ответственности организаций, эксплуатирующих опасные производственные объекты (далее – рынок услуг по страхованию ОПО). 1 января 2012 года вступил в силу Федеральный закон от 27.07.2010 № 225-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельца опасного объекта за причинение вреда в результате аварии на опасном объекте» (далее – Закон об обязательном страховании ОПО), определяющий порядок осуществления нового вида обязательного страхования ОПО и требования к страховым организациям для входа на данный рынок: получение лицензии для осуществления обязательного страхования ОПО, вступление в единое общероссийское профобъединение страховщиков по обязательному страхованию ОПО, наличие двухлетнего опыта ведения операций по страхованию гражданской ответственности организаций, эксплуатирующих опасные объекты.
В настоящее время ФАС России возбуждено дело о нарушении статьи 11 Закона о защите конкуренции в отношении членов единого общероссийского профобъединения страховщиков по обязательному страхованию ОПО - Национального союза страховщиков ответственности (НССО) в связи с установлением последними дополнительных барьеров входа на рынок и необоснованных критериев членства которые приводят к ограничению конкуренции.
Ограничение конкуренции на рынках депозитарных и регистраторских услуг. В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.12.2011 № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» (деле – Закон о ЦД) центральным депозитарием признается депозитарий, являющийся небанковской кредитной организацией и которому присвоен статус центрального депозитария. Кроме того, в данном законе установлено, что статус центрального депозитария может быть присвоен юридическому лицу, которое:
- соответствует требованиям законопроекта, иных федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативных правовых актов;
- имеет лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг;
- не менее трех лет осуществляло функции расчетного депозитария.
Согласно данным, размещенным на официальном сайте Банка России, по состоянию на 03.11.2011 в Российской Федерации действуют 57 небанковских кредитных организаций, из которых четыре небанковские кредитные организации имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности. При этом только одна небанковская кредитная организация осуществляет деятельность расчетного депозитария.
В соответствии с пунктом 5 статьи 22 Закона о ЦД решение об отказе в присвоении статуса центрального депозитария принимается, в том числе, в случае присвоения такого статуса иному юридическому лицу. Таким образом, нормы законопроекта предусматривают осуществление функций центрального депозитария только одним юридическим лицом.
Полномочия центрального депозитария по открытию счетов депо профессиональным участникам рынка ценных бумаг, управляющим компаниям инвестиционных фондов, ПИФов, НПФов и иным лицам, если полномочия по подаче поручений на проведение операций по соответствующему счету депо предоставлены профессиональному участнику рынка ценных бумаг, а также счетов депо номинального держателя иностранным организациям, включенным в перечень, утвержденный федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков. Наделение центрального депозитария полномочиями по открытию счетов владельцев и управляющих приведет к ограничению конкуренции на рынке депозитарных услуг, поскольку законопроектом созданы неконкурентные условия, формируемые местом центрального депозитария в инфраструктуре фондового рынка;
Открытие счетов номинального держателя центрального депозитария в отношении ценных бумаг, имеющих зарегистрированный проспект, а также ограничение смены владельца (доверительного управляющего) ценных бумаг при осуществлении операций по списанию ценных бумаг с лицевого счета либо зачислению ценных бумаг на лицевой счет номинального держателя. Согласно данным, размещенным на официальном сайте ФСФР России в сети Интернет, 988 эмитентов имеют зарегистрированный проспект эмиссии. При этом, на ММВБ и РТС котируются ценные бумаги только 109 эмитентов (по данным, размещенным на официальных сайтах). Таким образом, ценные бумаги большинства эмитентов не котируются на фондовых биржах.
Указанные положения Закона о ЦД могут привести к ограничению конкуренции на рынках депозитарных и регистраторских услуг в связи с созданием преимущественного положения для центрального депозитария и ограничением деятельности депозитариев и регистраторов.
Подготовка предложений по оптимизации нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг в целях устранения барьеров для входа на указанный рынок. В целях устранения барьеров для входа на рынок профессиональных участников рынка ценных бумаг необходима дифференциация размеров собственных средств в зависимости от влияния рисков в совершаемых профессиональными участниками операциях на их финансовую устойчивость, а также последствия прекращения деятельности таких организаций для клиентов.
Предложения ФАС России по вопросу оптимизации нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг были направлены в Правительство Российской Федерации, ФСФР России и в Минфин России. Минфин России сообщил, что предложения ФАС России в части дифференциации размеров собственных средств указанных организаций в зависимости от видов их деятельности, а также в части установления значения таких нормативов на законодательном уровне будут учтены в рамках работы по гармонизации принципов регулирования и надзора на всех сегментах финансового рынка.
Обеспечение конкурентного порядка выплаты пенсий военным пенсионерам. В результате осуществления контроля за соблюдением антимонопольного законодательства на рынке банковских услуг ФАС России выявлены обстоятельства, свидетельствующие о преимущественном положении ОАО «Сбербанк России» в действующем порядке выплаты пенсий военным пенсионерам. Выплата пенсий военным пенсионерам в настоящее время осуществляется в соответствии с Законом Российской Федерации от 12.02.1993 №4468-1 «О пенсионном обеспечении лиц, государственной противопожарной службы, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, и их семей» (далее - Закон о пенсионном обеспечении).
В части 1 статьи 56 Закона о пенсионном обеспечении содержится специальная норма, согласно которой выплата пенсий, предусмотренных данным законом, производится по месту жительства или месту пребывания пенсионеров в пределах территории Российской Федерации пенсионными органами федеральных органов исполнительной власти через соответствующие учреждения (филиалы) Сберегательного банка Российской Федерации путем зачисления соответствующих сумм во вклады либо перевода соответствующих сумм через организации федеральной почтовой связи. Порядок выплаты пенсий определяется соглашениями, заключаемыми между соответствующими федеральными органами исполнительной власти и Сберегательным банком Российской Федерации.
Частью 3 статьи 21 Федерального закона от 13.12.2010 № 357-ФЗ «О федеральном бюджете на 2011 год и на плановый период 2012 и 2013 годов» (далее – Закон о бюджете) установлено, что Сберегательный банк Российской Федерации является агентом Правительства Российской Федерации по осуществлению на территории Российской Федерации выплаты пенсий, пособий и компенсаций лицам, пенсионное обеспечение которых осуществляется в соответствии с Законом о пенсионном обеспечении.
В части 4 данной статьи Закона о бюджете указано, что функции агента Правительства Российской Федерации осуществляются Сберегательным банком Российской Федерации в соответствии с соглашениями, заключенными между Сберегательным банком Российской Федерации и федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими пенсионное обеспечение указанных выше лиц.
Таким образом, в настоящее время пенсия военным пенсионерам выплачивается исключительно через ОАО «Сбербанк России» и организации федеральной почтовой связи.
Вместе с тем, по мнению ФАС России, действующий порядок выплаты пенсий военным пенсионерам ограничивает их право на выбор кредитной организации для перечисления пенсий. При этом следует принимать во внимание, что перевод пенсии со счета по вкладу, открытого в ОАО «Сбербанк России», на счет в иной кредитной организации может быть нецелесообразен для военных пенсионеров в связи с необходимостью нести дополнительные расходы в виде комиссионного вознаграждения ОАО «Сбербанк России» за перечисление денежных средств.
В свою очередь, иные кредитные организации в подобной ситуации находятся в неравных конкурентных условиях при привлечении финансовых ресурсов для размещения во вклады по сравнению с ОАО «Сбербанк России», в то время как такие кредитные организации потенциально могут предложить военным пенсионерам более выгодные условия размещения средств во вклады.
Оптимизация нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг в целях устранения барьеров для входа на указанный рынок. В настоящее время требования к размеру собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, действующие в соответствии с приказом ФСФР России от 24.05.2011 №11-23/пз-н «Об утверждении нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов», не учитывают фактор риска в их операциях и не являются дифференцированными.
Кроме того, действующие в Российской Федерации требования к размеру собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг значительно выше аналогичных требований в США и Европе.
По мнению ФАС России, для оптимизации нормативов в целях устранения барьеров для входа на рынок профессиональных участников рынка ценных бумаг необходима дифференциация размеров собственных средств в зависимости от влияния рисков в совершаемых профессиональными участниками операциях на их финансовую устойчивость, а также последствия прекращения деятельности таких организаций для клиентов.
Так, например, операции дилеров могут быть подвержены высокому риску, однако прекращение деятельности таких организаций не влечет негативных последствий для их клиентов. Соответственно, требования к нормативам для дилеров могут быть снижены.
Деятельность по управлению ценными бумагами, брокерские услуги (за исключением маржинального кредитования), а также депозитарные (за исключением деятельности расчетных депозитариев) и регистраторские услуги не влекут возникновения значительных обязательств в отношении профессиональных участников рынка ценных бумаг в связи с совершаемыми ими операциями. Деятельность таких организаций подвержена относительно низким рискам с точки зрения их финансовой устойчивости.
При этом деятельность по управлению ценными бумагами, регистраторская и депозитарная деятельность может содержать высокий уровень риска в операциях, которые совершаются в интересах клиентов. Снизить уровень такого риска позволяет страхование ответственности управляющих, депозитариев и регистраторов, а также эффективный механизм защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг.
Таким образом, значения нормативов для указанных профессиональных участников также целесообразно снизить до минимального размера, и, дополнительно, установить требования об обязательном страховании ответственности управляющих, депозитариев и регистраторов.
Оказание услуг по маржинальному кредитованию, услуг маркет-мейкера и андеррайтера повышает степень риска для профессиональных участников рынка ценных бумаг. Деятельность расчетного депозитария также подвержена значительным рискам. В связи с этим, в отношении этой категории профессиональных участников значения нормативов могут быть сохранены на действующем уровне.
|
