Противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма)
Скачать 5.61 Mb.
|
| § 3.3. История развития системы противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма Период создания системы противодействия отмыванию преступных доходов. Одним из первых шагов по нормативному закреплению обязанности кредитных учреждений по сбору и анализу информации о транзакциях клиентов стало принятие в 1970 г. Конгрессом США Закона "О банковской тайне" (The Currency and Foreign Transactions Reporting Act of 1970 (Bank Secrecy Act/BSA)), предписывающего банкам хранить информацию о клиентах и проводимых ими операциях, установившего необходимость проведения анализа транзакций клиентов и направления сообщений в пределах итоговых сумм, а также установившего перечень санкций, применяемых за нарушение установленного указанным Законом порядка. По прошествии многих лет данный нормативный акт показал свою полную непригодность с точки зрения получения информации об индивидуальном фактическом риске отмывания денег, но ввел методику расследования по "бумажному следу". Следующим шагом, создающим предпосылки для формирования системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, можно считать издание Рекомендаций Европейского совета от 27 июня 1980 г. за N R(80)10, настоятельно рекомендующих банкам и небанковским кредитным учреждениям (оказывающим финансовые услуги) предпринимать меры предосторожности и избегать злоупотребления их услугами за счет установления личности клиента. Принятие в 1986 г. Конгрессом США Закона "Об отмывании денежных средств" классифицировало отмывание доходов как преступление по федеральному уголовному праву, установило, что преднамеренное (осознанное) безрассудство (willful blindness), а также умышленное вовлечение (knowingly engaging) в отмывание денег являются преступлениями. Точкой отсчета создания глобальной международной системы по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма можно считать 1988 г. Именно 20 декабря 1988 г. была принята Венская конвенция ООН "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ" <79>, которая впервые на уровне международной организации вывела отмывание денег в отдельную категорию преступлений (ст. 3 Конвенции), а также предусматривала необходимость развития международных отношений в сфере борьбы с отмыванием денежных средств. -------------------------------- <79> См.: Действующее международное право. М., 1997. Т. 3. С. 60 - 89. В июле 1989 г. на встрече G7 ("Большой семерки" - США, Японии, Германии, Великобритании, Франции, Италии, Канады) в Париже по инициативе Президента Франции создается Группа по борьбе с отмыванием денег (ФАТФ) (Группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег) (Financial Action Task Force)). Основными задачами ФАТФ стали разработка международных стандартов в борьбе с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма, развитие надежных и эффективных региональных органов, организованных по тем же принципам, что и ФАТФ, и расширение сотрудничества с соответствующими международными организациями. За период своей деятельности ФАТФ был принят ряд правовых актов. Уже в феврале 1990 г. данная Группа разрабатывает Сорок рекомендаций по действиям против отмывания денег. Сорок рекомендаций были пересмотрены в 1996 г. и включали новые методы против отмывания преступных доходов. Среди основных рекомендаций ФАТФ выделим: - требование о признании отмывания преступных доходов правонарушением в государстве; - создание правового механизма, обеспечивающего получение информации, несмотря на требования Закона о банковской, коммерческой тайне; - применение мер по идентификации клиентов, контроль за запутанными, сложными операциями; - создание правового механизма направления сообщений о подозрительных операциях в уполномоченный орган государства; - учреждение органа финансовой разведки, который собирает и анализирует информацию о подозрительных операциях; - обеспечение механизма оказания взаимной правовой помощи иностранным государствам в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Принятая 08.11.1990 Конвенция Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" (ETS N 141) (так называемая Страсбургская конвенция) создала действенные механизмы конфискации имущества, полученного преступным путем, разбившиеся о существующие национальные конституционные барьеры. В соответствии с Конвенцией отмывание доходов признано самостоятельным правонарушением с широким списком деяний, предшествующих совершенному преступлению. Российская Федерация ратифицировала Конвенцию только 7 мая 1999 г. Для координации деятельности стран ЕС в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в 1991 г. Советом Европы принимается Директива Совета Европейского сообщества (ЕС) от 10 июня 1991 г. N 91/308 "О предотвращении использования финансовой системы для целей отмывания денег" (Council Directive of 10 June 1991 91/308 EEC on prevention the financial system for the purpose of money laundering), так называемая Первая директива ЕС по отмыванию денег, главной целью которой стала борьба с отмыванием доходов, полученных от торговли наркотическими средствами, в которой впервые предусмотрены: 1) установление обязанности для финансовых учреждений идентифицировать клиентов при операциях на сумму свыше 15 тыс. ЭКЮ (в дальнейшем валюта трансформировалась в евро); 2) направление информации в компетентные органы по подозрительным операциям; 3) фиксирование и хранение информации о клиентах и их операциях; 4) ограничение обязанности банка по отказу от совершения банком операций; 5) приостановления подозрительных сделок клиентов, предписывающих такие приостановления лишь до момента формирования и направления сообщения в компетентные органы; 6) в случае выявления факта уклонения от процедур контроля путем уменьшения сумм ниже порогового значения в 15 тыс. ЭКЮ (евро) банкам вменено в обязанность информирование органов надзора о фактах совершения подозрительной операции (Suspicious Transaction Report); 7) введение процедур "Знай своего клиента" (англ. Know Your Customer Policy); 8) обучение своих сотрудников по вопросам финансового мониторинга. В 1992 г. Конгрессом США принимается так называемый Закон Аннунзио Вилея (Annunzio Wiley Act), предъявляющий к банкам требования о необходимости разработки и утверждения внутренних процедур, направленных на противодействие отмыванию денег. В данном Законе также были введены дополнительные требования по хранению собранной в ходе анализа информации, а также увеличен размер штрафа за нарушение требований этого нормативного акта. Другим не менее важным документом по противодействию легализации преступных доходов стал разработанный ООН в 1993 г. проект типового Закона "Об отмывании денег, полученных от наркотиков", в котором не только закреплялась криминализация легализации преступных доходов, но и предусматривалось наличие специального подразделения, которое бы получало информацию от финансовых учреждений, анализировало ее и направляло материалы в правоохранительные органы. В июне 1995 г. создается Международное объединение подразделений финансовой разведки - группа "Эгмонт", которая первоначально объединила представителей 24 подразделений финансовых разведок со всего мира, основной задачей которых было противодействие отмыванию преступных доходов. В 1996 г. в США были изданы Правила по осуществлению переводов (транзакций) (Funds Transfer Rules), предъявляющие дополнительные требования к платежным поручениям клиентов на суммы, превышающие 3 тыс. долларов США, устанавливающие необходимость идентификации приказодателей по переводам без открытия счета, Конгресс США внес изменения в Закон "О банковской тайне", обязывающие кредитные организации направлять в Службу по противодействию финансовым преступлениям (Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN)), являющуюся подразделением Министерства финансов США (U.S. Treasury), сообщения о выявленных необычных операциях (сделках), а также о случаях отказа от предоставления клиентами банков (в том числе банками-респондентами) запрашиваемой информации (Suspicious Activity Reports (SAR's)). В декабре 1998 г. Базельский комитет выпустил Рекомендации по предотвращению использования банковской системы в целях отмывания преступных доходов (Prevention of criminal use of the banking system for the purpose of money-laundering). В январе 2000 г. была открыта для подписания Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма (принята Резолюцией Генеральной Ассамблеи от 9 декабря 1999 г.). Россия подписала Конвенцию в 2000 г. и ратифицировала ее в 2002 г. с заявлениями (Федеральный закон от 10.07.2002 N 88-ФЗ). Конвенция вступила в силу для России в декабре 2002 г. <80>. -------------------------------- <80> СЗ РФ. 2003. N 12. Ст. 1059. В июне 2000 г. ФАТФ впервые опубликовала "черный список" стран и территорий, не сотрудничающих в деле борьбы с отмыванием капиталов (НССТ). Наряду с Россией в список вошли Багамские острова, Каймановы острова, острова Кука, Доминика, Израиль, Ливан, Лихтенштейн, Маршалловы острова, Науру, Ниуэ, Панама, Филиппины, Сент-Киттс и Невис, Сент-Винсент и Гренадины. Первоначально в НССТ насчитывалось 23 страны и территории. Роль международного банковского сообщества в развитии международной системы ПОД/ФТ проявлялась через деятельность Вольфсбергской группы, а также Базельского комитета по банковскому надзору. В октябре 2000 г. одиннадцать ведущих банков мира (Societe Generale, Deutsche Bank AG, ABN AMRO Bank N.V., Banco Santander Central Hispano S.A., Credit Suisse Group, UBS AG, HSBC, Barclays Bank, The Chase Manhattan Private Bank, Citibank N.A., J.P. Morgan) подписали Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе (The Wolfsberg Anti-Money Laundering Principles for Private Banking) <81>, (далее - Вольфсбергские принципы), содержащие приоритетные направления политики банков и основные элементы механизмов по предотвращению использования банковской системы для легализации доходов, полученных преступным путем. В основе политики любого банка в соответствии с Вольфсбергскими принципами должно лежать правило, согласно которому банк может устанавливать отношения только с теми клиентами, в отношении источников доходов или финансирования которых может быть в разумных пределах подтверждено их законное происхождение. Вместе с тем Вольфсбергские принципы предполагают, что конкретные механизмы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, могут определяться по усмотрению банка. -------------------------------- <81> См.: письмо Банка России от 15.02.2001 N 24-Т "О Вольфсбергских принципах" (вместе со Всеобщими директивами по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе (Вольфсбергскими принципами) от 30.10.2000) // ВБР. 2001. N 15. Уже в 2001 г. Базельским комитетом по банковскому надзору принимаются Методические рекомендации по идентификации клиентов банков (Customer due diligence for banks). На 62-ом пленарном заседании 55-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН, состоявшемся 15.11.2000, Резолюцией N 55/25 была принята Конвенция против транснациональной организованной преступности, так называемая Палермская конвенция (Конвенция была открыта для подписания всеми государствами с 12 по 15 декабря 2000 года в Палермо, Италия, а затем в Центральных учреждениях Организации Объединенных Наций в Нью-Йорке до 12 декабря 2002 года), целью которой являлось создание единой базы для международного сотрудничества в области противодействия транснациональной преступности, которая, к слову, также не была создана в связи с наличием бюрократических преград. Период с 1989 по 2001 г. стал периодом становления международной и национальных систем по противодействию отмыванию преступных доходов. В ходе данного периода была разработана международно-правовая база в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также созданы международные специализированные организации. Период создания системы противодействия финансированию терроризма и усиление роли международных организаций в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Начался с 11 сентября 2001 г. - даты совершения террористических актов в США. В ответ на это Конгресс США в октябре 2001 г. издает U.S.A. P.A.T.R.I.O.T. ACT (ошибочно именуемый как Патриотический акт США в связи с наличием в названии Закона аббревиатуры - Uniting and Strengthening America by Providing Appropriate Tools Required to Intercept and Obstruct Terrorism Act of 2001 (пер. с англ. - Акт 2001 года, сплачивающий и укрепляющий Америку обеспечением надлежащими орудиями, требуемыми для пресечения терроризма и воспрепятствования ему)), расширивший права ФБР по подслушиванию и электронной слежке, что многими было расценено как нарушение четвертой поправки к Конституции США (запрет произвольных обысков и арестов), чем вызвал шквал недовольства демократического общества США. Однако Закон содержит ряд норм, реально позволяющих противодействовать как финансированию терроризма, так и отмыванию денежных средств за счет ужесточения внутренних процедур (дополнительная идентификация клиентов, Due Diligence, усиление надзора) и распространения действия Закона на иностранные банки-респонденты. Данный акт также наделил Министерство финансов США правом определять юрисдикции, финансовые институты, чья деятельность может быть связана с отмыванием или финансированием терроризма. Кроме того, Министерство финансов США наделялось правом вводить специальные меры в отношении подобных юрисдикций и финансовых институтов. С 26 декабря 2001 г. американским банкам запретили осуществлять прямые и косвенные корреспондентские отношения с "банками-оболочками" (shell banks), не имеющим физического присутствия в стране регистрации. Банки обязывались получать информацию о владельцах банков, которым они оказывают услуги. И наконец, к апрелю 2002 г. все американские банки были обязаны разработать внутренние процедуры в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которые бы включали процедуры контроля, назначение ответственного сотрудника, программы обучения и независимый аудит системы внутреннего контроля. Террористические акты стали вызовом к международному сообществу. В октябре 2001 г. ФАТФ издает Восемь специальных рекомендаций по борьбе с финансированием терроризма, которые содержали ряд специальных мер по борьбе с финансированием террористических актов и террористических организаций. Данные специальные Рекомендации стали дополнением к Сорока рекомендациям. Среди них следует выделить рекомендации по признанию финансирования терроризма уголовным правонарушением, рекомендации по организации системы по выявлению операций в целях финансированию терроризма и, как следствие, возможность замораживания и конфискации активов террористов. В международной сфере отметим рекомендацию по участию в международном сотрудничестве, прежде всего по обмену информацией в рамках противодействия отмыванию преступных доходов. Указанные акты стали международными стандартами в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма, в частности, данные акты были признаны в качестве таковых Международным валютным фондом и Мировым банком. В 2001 г. ФАТФ принимается Двадцать пять основных критериев ФАТФ, препятствующих международному сотрудничеству в борьбе с отмыванием денег. В 2002 г. ФАТФ издает Рекомендации для финансовых учреждений по определению операций, связанных с финансированием терроризма. В 2003 г. принимается ряд правовых актов, среди которых Двадцать пять основных критериев ФАТФ, препятствующих международному сотрудничеству в борьбе с отмыванием денег. Также принимаются изменения в Сорок рекомендаций ФАТФ и разъяснения к данным Рекомендациям. В 2001 г. принята Вторая директива Европейского парламента и Совета ЕС от 4 декабря 2001 г. (2001/97/EC), установившая исходя из последствий событий 11 сентября 2001 г. ограничения на гражданские права жителей Европы в части информирования банками, организациями, осуществляющими операции с ценными бумагами, фондами, страховыми компаниями, обменными пунктами, аудиторами, налоговыми консультантами, маклерами по недвижимости, нотариусами и адвокатами уполномоченных органов государств о фактах совершения (заключения) клиентами подозрительных операций (сделок). В январе 2002 г. Вольфсбергская группа принимает Положение о пресечении финансирования терроризма, а также дополняет Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе (The Wolfsberg Anti-Money Laundering Principles for Private Banking) <82> принципами взаимодействия с банками-корреспондентами. -------------------------------- <82> См.: О Вольфсбергских принципах... В апреле 2002 г. на Генеральной Ассамблее ООН также принимаются Меры по борьбе с коррупцией, Меры по борьбе с отмыванием денег, Планы действий по осуществлению Венской декларации о преступности и правосудии: ответы на вызовы XXI века. В июне 2003 г. Группа по борьбе с отмыванием денежных средств разработала Восемь специальных рекомендаций по вопросам противодействия финансированию терроризма. В 2003 году FATF вновь предпринимает полную переработку Сорока рекомендаций. По существу, были ужесточены правила обращения с политически важными персонами (Politically Exposed Persons), была письменно зафиксирована ответственность банков в отношении счетов банков-респондентов. В мае 2005 г. в Варшаве была заключена Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма (CETS N 198). В настоящий момент Конвенция не вступила в силу и не ратифицирована Российской Федерацией. В октябре 2005 г. Европейским парламентом и Советом принята Директива Европейского парламента и Совета 2005/60/EC "О предупреждении использования финансовых систем в целях отмывания денег и финансирования терроризма (Третья директива ЕС), полностью учитывающая последнюю редакцию Сорока рекомендаций FATF. Одновременно в документе: - ужесточены обязанности по должной осмотрительности (Due Diligence); - содержится указание на необходимость учета наличия рисков, связанных с отмыванием денег; - вменено в обязанность оценивать новые направления и технологии; - расширен субъектный состав Директивы; - создан централизованный центр для передачи подозрительной информации (FIU - Службы финансовой разведки); - установлено требование об идентификации бенефициарных владельцев (т.н. final/ultimate beneficial owners), владеющих 25% и более акций (долей) юридического лица, являющегося клиентом или контрагентом. В 2006 г. Вольфсбергская группа опубликовала Руководство по разработке подхода, основанного на оценке риска, для управления рисками отмывания денег (Wolfsberg Statement Guidance on a Risk Based Approach for Managing Money Laundering Risks), касающееся деятельности финансовых организаций в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем <83>. -------------------------------- <83> См.: письмо Банка России от 01.08.2006 N 105-Т "О документах Вольфсбергской группы" // ВБР. 2006. N 43. В период с 2005 по 2006 г. Вольфсбергская группа выпускает методические руководства по управлению рисками в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также рекомендации для инвестиционных фондов (Guidance on a Risk Based Approach for Managing Money Laundering Risks and AML Guidance for Mutual Funds and Other Pooled Investment Vehicles). Отличительными чертами данного периода развития международной системы стали, во-первых, усилившаяся роль ФАТФ как основной международной специализированной организации в сфере финансового мониторинга, а во-вторых, включение в объект финансового мониторинга не только вопросов по противодействию отмыванию преступных доходов, но и вопросов по противодействию финансированию терроризма. |
Похожие:
 | «Положения о требованиях к правилам внутреннего контроля некредитных финансовых организаций в целях противодействия легализации (отмыванию)... | | Противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма. Осуществление банком функций... |
 | Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма | | В целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма |
| В целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма | | Федерального закона от 07. 08. 2001 №115-фз «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию... |
| Идентификационные сведения о компании, получаемые в рамках реализации требований Федерального закона от 07. 08. 2001 №115–фз «О противодействии... | | Идентификационные сведения о компании, получаемые в рамках реализации требований Федерального закона от 07. 08. 2001 №115–фз «О противодействии... |
| Утвердить правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию... | | Положение об идентификации некредитными финансовыми организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей, бенефициарных... |