Федеральная нотариальная палата центр нотариальных исследований
Скачать 4.93 Mb.
|
Участники общества вправе: - участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Федеральным законом и уставом общества; - получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке; - принимать участие в распределении прибыли; - продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Федеральным законом и уставом общества; - выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; - получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Помимо прав, предусмотренных указанным Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Такие права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются. Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Участники общества обязаны: - оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены федеральным законом и договором об учреждении общества; - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Федеральным законом. Помимо обязанностей, предусмотренных Федеральным законом N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. Такие обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Каков порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью и какими документами подтверждается правоспособность общества? В соответствии со ст. 11 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с настоящим Федеральным законом. При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение. В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя. Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно. Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей общества. Если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос. Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать 1/5 оплаченного уставного капитала общества. Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) в соответствии с федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Федеральным законом N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Учредительным документом общества является его устав. Устав общества должен содержать: - полное и сокращенное фирменное наименование общества; - сведения о месте нахождения общества; - сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; - сведения о размере уставного капитала общества; - права и обязанности участников общества; - сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества; - сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу; - сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; - иные сведения, предусмотренные указанным Федеральным законом. Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Федеральному закону N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и иным федеральным законам. Уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 г., подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ и Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ при первом изменении. Учредительные договоры обществ со дня вступления в силу Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ утрачивают силу учредительных документов (п. 5 ст. 5 указанного Федерального закона). Согласно п. 3 ст. 12 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества. Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Каковы основные принципы формирования уставного капитала общества с ограниченной ответственностью? Согласно ст. 14 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 тыс. руб. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены в устав общества, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. В случае если устав общества содержит ограничения, предусмотренные п. 3 ст. 14 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", лицо, которое приобрело долю в уставном капитале общества с нарушением требований настоящего пункта и соответствующих положений устава общества, вправе голосовать на общем собрании участников общества частью доли, размер которой не превышает установленный уставом общества максимальный размер доли участника общества. Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 тыс. руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком. В случае оплаты долей в уставном капитале общества неденежными средствами участники общества и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале общества в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества изменений. Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества. В случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу для оплаты доли, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока пользования имуществом. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления денежной компенсации не установлен решением общего собрания участников общества. Данное решение принимается общим собранием участников общества без учета голосов участника общества, передавшего обществу для оплаты своей доли право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно. Договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества могут быть предусмотрены иные способы и иной порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества. В случае непредставления в установленный срок компенсации доля или часть доли в уставном капитале общества, пропорциональные неоплаченной сумме (стоимости) компенсации, переходят к обществу. Такая доля или часть доли должна быть реализована обществом. Имущество, переданное участником общества в пользование обществу для оплаты своей доли, в случае выхода или исключения такого участника из общества остается в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества. Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества, в том числе путем зачета его требований к обществу. На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение вышеназванного срока неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом. Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества. Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли. Может ли нотариус удостоверить договор об отчуждении доли в уставном капитале либо выдать свидетельство о праве на наследство на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если уставный капитал ООО составляет менее 10 тыс. руб.? Как уже упоминалось, согласно ст. 14 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников и его размер должен быть не менее чем 10 тыс. руб. В соответствии со ст. 93 ГК РФ и ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется в следующих случаях: 1) на основании сделки (продажи, мены, дарения и др.); 2) в порядке правопреемства (например, наследования); 3) на ином законном основании. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. По общему правилу согласие других участников общества или самого общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Федеральным законом N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", если это не запрещено уставом общества. На практике возникают случаи, когда участники обществ с ограниченной ответственностью намерены произвести отчуждение доли в уставном капитале общества, размер уставного капитала которого составляет менее 10 тыс. руб. Особенно часто такие ситуации складываются, если общество создано до того, как вступили в силу указанные изменения законодательства. По мнению автора, оснований для отказа в совершении нотариального действия по удостоверению сделки либо выдаче свидетельства о праве на наследство не имеется. Во-первых, согласно п. 2 ст. 16 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину, т.е. законодатель допускает ситуации, при которых размер уставного капитала может быть в какой-то период менее установленного Законом. Во-вторых, сам Закон допускает возникновение подобных случаев и для самого участника общества с ограниченной ответственностью: доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена. В-третьих, если даже юридическим лицом (обществом с ограниченной ответственностью) какие-то нормы Закона нарушены, это не может отражаться на возможности реализации прав третьими лицами (участниками общества) и вести к ограничению этих прав. Какова форма договора об отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью? В соответствии с п. 11 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Нотариальное удостоверение договора не требуется в следующих случаях: 1) приобретение обществом доли в уставном капитале в случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества (п. 2 ст. 23 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"); 2) распределение долей, поступивших в собственность общества; в течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам (п. 2 ст. 24 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"); 3) поступление в собственность общества доли при выходе участника общества из состава общества (без передачи своей доли в уставном капитале третьим лицам с получением реальной стоимости доли) (ст. 26 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"); 4) приобретение доли или части доли в уставном капитале общества при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта (в соответствии с п. п. 5 - 7 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов. К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением следующих прав и обязанностей: 1) дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества (абз. 2 п. 2 ст. 8 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Законом допускается возможность наделения различных участников общества неодинаковым объемом прав. Характер дополнительных прав, которые могут предоставляться участникам, нормативно не определен. На практике это могут быть преимущества при голосовании, при распределении полученной обществом прибыли и т.п. Дополнительные права могут предусматриваться уставом как при учреждении общества, так и предоставляться участникам по единогласному решению общего собрания участников общества. В случае отчуждения доли или части доли к приобретателю дополнительные права не переходят; 2) дополнительных обязанностей, возложенных на определенного участника общества (абз. 2 п. 2 ст. 9 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Помимо дополнительных прав Законом допускается возложение на всех или отдельных участников общества дополнительных обязанностей, которые могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества. Дополнительные обязанности могут касаться личного участия в деятельности общества либо оказания ему каких-либо услуг. Если дополнительные обязанности возлагаются на всех участников общества, то решение общего собрания должно быть принято всеми участниками единогласно. В случае же возложения дополнительных обязанностей на какого-то определенного участника общества решение общего собрания должно быть принято квалифицированным большинством голосов при условии, что участник общества, на которого возлагаются такие обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Дополнительные обязанности в случае отчуждения доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд. Вправе ли произвести отчуждение доли в уставном капитале единственный участник общества с ограниченной ответственностью? В соответствии со ст. 26 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом. Согласно п. 2 указанной статьи выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается. Данное правило представляется весьма логичным. Исходя из общей нормы о том, что положения Закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку это не противоречит существу рассматриваемых отношений (п. 2 ст. 7), следует сделать вывод о невозможности выхода из общества его единственного участника, так как существование общества без участников невозможно. В данном случае следует решать вопрос о ликвидации общества с соблюдением требований, установленных ст. 64 ГК РФ об очередности удовлетворения требований кредиторов. Выход единственного участника общества из общества недопустим как путем отчуждения доли обществу, так и путем получения этим участником действительной стоимости доли в уставном капитале общества. Вместе с тем препятствий для отчуждения доли в уставном капитале общества единственным участником общества в пользу третьих лиц не имеется. Доля в уставном капитале в этом случае отчуждается на общих основаниях, более того, процедура такого отчуждения намного проще по сравнению с ситуацией, когда участников общества несколько: не требуется согласия кого-либо на отчуждение доли, не действуют правила о преимущественном праве приобретения доли в уставном капитале и др. Возможно ли совершение сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью представителем участника ООО, действующим на основании доверенности? Физические и юридические лица могут совершать сделки по собственному усмотрению и собственными действиями либо при помощи других лиц через институт представительства. Сущностью представительства является совершение представителем юридических действий, представитель обязуется совершить для представляемого одну или несколько сделок. Посредством института представительства могут совершаться сделки, предусмотренные законом, а также хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему. Согласно п. 4 ст. 182 ГК РФ не допускается совершение через представителя сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также других сделок, непосредственно названных в законе. Например: - п. 3 ст. 1118 ГК РФ предусмотрено, что завещание должно быть совершено лично; совершение завещания через представителя не допускается; - к сделкам, носящим исключительно личностный характер, относятся брачные договоры, трудовые договоры; - недопустима по доверенности регистрация брака; - в соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с последующими изменениями и дополнениями) невозможна выдача доверенности на участие в голосовании на совете директоров (наблюдательном совете) акционерного общества, поскольку передача голоса одним членом совета директоров (наблюдательного совета) общества другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества запрещается; и т.п. Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью не содержит ограничений способов реализации прав участников обществ. Более того, Федеральный закон N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" содержит нормы, прямо указывающие на совершение отдельных полномочий представителями участников общества. Так, п. 2 ст. 37 Закона предусматривает, что участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные). Она должна быть оформлена в соответствии с требованиями п. п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ или удостоверена нотариально. Таким образом, законодательный запрет на совершение сделок по отчуждению доли в уставном капитале через представителя отсутствует. Отчуждение в какой бы то ни было форме доли в уставном капитале также нельзя отнести к сделкам, носящим личный характер. Однако резонный на первый взгляд вывод о возможности совершения сделок по отчуждению доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью посредством института представительства преждевременен. Совершение сделки по отчуждению доли в уставном капитале сопровождается необходимостью выполнения последующих действий участника общества, отчуждающего свою долю в уставном капитале ООО, и нотариуса. Эти последующие действия связаны с передачей в регистрирующий орган заявления о внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В этом случае и возникает ограничение возможности совершения сделки по доверенности. Пунктом 1.4 ст. 9 Федерального закона N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ и Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ) при внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заявителями могут быть: - участник общества; - учредитель (участник) ликвидированного юридического лица - участника общества, имеющий вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ликвидированного юридического лица; - правопреемник реорганизованного юридического лица - участника общества; - исполнитель завещания; - нотариус. Если указанные участник общества, учредитель (участник) ликвидированного юридического лица - участника общества, имеющий вещные права на его имущество или обязательные права в отношении этого ликвидированного юридического лица, правопреемник реорганизованного юридического лица - участника общества являются юридическими лицами, таким заявителем может быть руководитель постоянно действующего исполнительного органа такого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени такого юридического лица, а также физическое лицо, действующее на основании доверенности. Если же участником общества с ограниченной ответственностью, отчуждающим долю в уставном капитале общества, является физическое лицо, возможность подачи заявления о внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли, его представителем по доверенности не предусмотрена. Складывается парадоксальная ситуация: совершить сделку по доверенности можно, а передать информацию об этой сделке в регистрирующий орган по доверенности нельзя. При этом не следует забывать, что действия нотариуса по передаче вышеупомянутого заявления в регистрирующий орган должны быть выполнены в достаточно короткий (трехдневный) срок. Такое положение, безусловно, сводит практически к нулю возможность использования института представительства при совершении сделок и их нотариальном удостоверении. Так, к примеру, если участник общества с ограниченной ответственностью, намеренный продать свою долю в уставном капитале ООО, находится в длительной командировке, он лишается возможности реализовать свое конституционное право распорядиться собственностью, так как не может подать необходимое заявление через представителя. Ликвидировано данное несоответствие может быть только путем внесения соответствующих изменений в законодательство. Какие документы необходимо представить участникам сделки для нотариального удостоверения договора об отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью? Анализ норм Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", касающихся отчуждения и иных форм перехода доли в уставном капитале, позволяет сделать вывод, что подавляющее большинство их отличается диспозитивностью. Федеральный закон содержит также много отсылочных норм: определяя общее правило поведения в той или иной ситуации, закон предусматривает возможность существования иных вариантов, установленных уставом общества с ограниченной ответственностью. С учетом этого основным документом, с которым нотариус должен детально ознакомиться при удостоверении договора об отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, является устав общества. Представляется, что в практической деятельности при удостоверении договора об отчуждении кем-либо из участников общества с ограниченной ответственностью доли в уставном капитале общества подлинный экземпляр устава вряд ли будет представлен нотариусу. Скорее речь пойдет об удостоверенной копии устава. При этом нотариусу должна быть также предоставлена информация о том, что предъявленный устав (его копия) является последней действующей редакцией. Такая информация может быть получена из органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо подобные сведения может предоставить само общество. В соответствии с п. 13 ст. 21 указанного Закона нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли. При этом, говоря о полномочиях лица на распоряжение долей, Закон на самом деле предполагает проверку оснований принадлежности доли на праве собственности отчуждающему ее лицу. Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается одним из следующих правоустанавливающих (правоподтверждающих) документов: а) нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом; б) дубликатом нотариально удостоверенного договора (в случае утраты подлинного экземпляра договора); в) документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства (например, свидетельством о праве на наследство); г) документом (договор), выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме (в случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения); д) решением единственного учредителя (участника) о создании общества (при создании общества одним лицом); е) нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества (в случае, если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждаются учредителем общества, учрежденного несколькими лицами). В случае если устав и учредительный договор общества не приведены в соответствие с частью первой ГК РФ (с учетом последних изменений) и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение такими долей или частью доли осуществляется на основании устава общества в его последней редакции, определяемой в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа или документов, устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, устава в его последней редакции, определяемой в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Лицо, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на основании нотариально удостоверенной сделки, вправе совершать сделки по отчуждению такой доли или такой части доли впоследствии только с соблюдением порядка подтверждения полномочий, предусмотренного п. 13 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Помимо правоустанавливающего (правоподтверждающего) документа для нотариального удостоверения договора об отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должна быть представлена выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере. В таблице приведены сроки действия выписки из ЕГРЮЛ в зависимости от вида представленного правоустанавливающего (правоподтверждающего) документа.
В случае если Федеральным законом N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", другим федеральным законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, нотариус должен проверить наличие такого согласия. Согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество: - представлены заявления о согласии на отчуждение доли или части доли, составленные в письменной форме; - не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение доли или части доли. В случае если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме. При продаже или осуществлении отчуждения иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества участником общества одному или нескольким участникам данного общества согласие других участников общества или самого общества на совершение такой сделки по общему правилу не требуется. Вместе с тем уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено иное. В этом случае при удостоверении сделки нотариус должен проверить выполнение требований устава общества. В соответствии со ст. 34 СК РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. Вместе с тем следует отметить, что термин "имущество", применяемый в указанной статье и в некоторых иных статьях, следует использовать в широком смысле этого слова. Под имуществом подразумеваются не только вещи, но и имущественные права, а также обязательства супругов, возникшие в результате распоряжения общей собственностью. К имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и др.). Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства. Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов. Согласно п. 3 ст. 35 СК РФ для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга. Поскольку договор об отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит (за исключением указанных случаев) обязательному нотариальному удостоверению, на совершение сделки требуется нотариально удостоверенное согласие супруга. Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение указанной сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки. При отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, принадлежащей несовершеннолетнему, в соответствии со ст. 37 ГК РФ требуется предварительное разрешение органов опеки и попечительства. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Доказательства отказа от преимущественного права покупки должны быть представлены нотариусу для удостоверения договора. Каковы основные принципы реализации права преимущественной покупки доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью? В соответствии с п. 4 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. Их право можно условно назвать преимущественным правом покупки первой очереди. В зависимости от требований устава преимущественное право покупки может быть реализовано остальными участниками общества с ограниченной ответственностью одним из следующих способов: - по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей; - по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей. Уставом общества может быть предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. В Уставе может быть закреплено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. Назовем это преимущественным правом покупки второй очереди. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены. Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества. Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены. Положения, устанавливающие подобную возможность, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому 2/3 голосов от общего числа участников общества. Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей. Положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается. Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Каким образом должно быть оформлено извещение лица, отчуждающего долю в уставном капитале третьему лицу, остальным участникам общества с ограниченной ответственностью? В соответствии с п. 5 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом: - остальных участников общества; - само общество. Извещение производится путем направления через общество оферты о продаже доли или части доли. Она направляется за счет лица, намеренного продать свою долю. Оферта должна быть адресована остальным участникам общества и самому обществу. Она должна содержать указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных федеральным законом. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Оферта может быть направлена посредством нотариуса по правилам, установленным Основами законодательства РФ о нотариате для передачи заявления. В какие сроки может быть реализовано право преимущественного приобретения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью? Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом. При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное. Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день: - представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим пунктом; - истечения срока использования данного преимущественного права. Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения вышеупомянутого срока осуществления указанного преимущественного права. Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества. Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. В случае если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом - при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, - участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены. В случае если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом. При наступлении каких условий считается полученным согласие участников общества с ограниченной ответственностью на переход доли в уставном капитале? На переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в установленных законом или уставом общества случаях может требоваться согласие остальных участников общества. Во-первых, участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки по общему правилу не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Во-вторых, наличие согласия остальных участников общества в соответствии с уставом общества может быть предусмотрено при отчуждении доли лицам, не являющимся участниками общества (третьим лицам). В-третьих, доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода. В-четвертых, при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества. В случае если Федеральным законом N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли. В случае если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме. В случаях если доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, а также при продаже доли в уставном капитале общества с публичных торгов, общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли или части доли в уставном капитале общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (п. 16 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Это заявление должно быть направлено в течение трех дней с момента получения соответствующего согласия участников общества. В зависимости от ситуации данное заявление должно быть подписано одним из следующих лиц: - правопреемником реорганизованного юридического лица - участника общества; - участником ликвидированного юридического лица - участника общества; - собственником имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества; - наследником; - до принятия наследства |
Похожие:
 | Свердловской области, руководитель отдела нотариальной практики Центра нотариальных исследований при Федеральной нотариальной палате.... | | Федеральная нотариальная палата обращалась к ряду ведущих банков Российской Федерации с предложением предоставить нотариусам возможность... |
| Центром стратегических исследований и разработок Сибирского федерального университета | | Санкт-Петербургу и их территориальных отделах, в учреждениях «Многофункциональный центр предоставления государственных услуг», филиалах... |
| В соответствии с Приказом Минюста России от 29. 06. 2015 n 151 «Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими... | | Сообщаем Вам о том, что Федеральным законом от 06 декабря 2011 №405-фз, опубликованного в Российской газете 14 декабря 2011 года,... |
| Приказ Минюста России от 10 апреля 2002 г. N 99 «Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных... | | «Изготовление бланков строгой отчётности для нужд филиала федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая... |
| «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» | | «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии» |