Дипломной работы заключается в исследовании права собственности в структуре разных правовых систем
Скачать 0.72 Mb.
|
| Глава 3. Актуальные вопросы становления и развития института права собственности в англо-саксонской и традиционной правовой системе 3.1.Институт права собственности в английской системе права Правовые системы Англии и Соединённых Штатов Америки коренным образом отличаются от правовой системы континентальной Европы. В Правовая система Англии не просто является не кодифицированной системой, но и имеет в своей структуре законы и подзаконные акты, которые зачастую находятся на второстепенных ролях, в сравнении с прецедентным правом судебной практики. Более давнее общее право было сформировано ещё во времена королевских судов представителями законодательной власти тех времён.. Неполнота их судебных прецедентов привела к созданию второй ветви – права справедливости – обращение с просьбой к королю о его личном вмешательстве. С 1873 года действует принцип: «в случае разногласия между судами общего права и судом канцлера, предпочтение отдаётся праву справедливости». С 1875 года они объединены в единую правовую систему, однако, деление права на отрасли сохранилось. Судья не творит право, а применяет ранее сформулированные нормы. Английский судья становится «рабом прошлого и деспотом будущего». Но система судебных прецедентов даёт широкий простор для судейского усмотрения. И всё же, английская правовая система остаётся консервативной. Есть в Англии и законы, однако они вникают во множество деталей и весьма казуистичны. Формально они стоят впереди прецедентного права, но прецедентное право по-прежнему сохраняет доминирующее положение. Среди законов, затрагивающих интересы потребителей важное место занимают Закон «О справедливой торговле» 1973 г., закон «О недобросовестных условиях договора» 1977 г. и Закон «О поставке товаров и предоставлении услуг» 1982 г., а также Закон «О банках» 1987 г. Обычай как норма права в Англии имеет ряд особенностей. Речь может идти лишь о местных обычаях, т.к. общие – уже описаны в прецедентах. Широкий подход к отношениям собственности используется экономистами и представителями англосаксонской правовой системы. В англосаксонской традиции благо имеет множество измерений по времени, местоположению, форме. Разнообразие элементов и полезных свойств определённого объекта имущества представляется многообразием правоотношений, которые принимают вид правомочий. Исходя из этого можно сказать, что общее право берёт свои истоки в теоретических основах собственности, которые представляют собой многоотраслевую структуру прав, значительно отличающихся в зависимости от определённых характеристик и результатов деятельности, при этом правами на один и тот же объект имущества могут обладать одновременно несколько представителей правовых взаимоотношений. Следовательно, право собственности является абсолютно специфичным понятием, которое характеризуется правомочиями исключительно своего собственника (владельца), а доступность для других собственников данного рынка правоотношений строго ограничена. Наиболее широко раскрыл определение права собственности, английский юрист А. Оноре. На сегодняшний день результат его деятельности – данное понятие собственности, признано классическим вариантом в контексте англосаксонской правовой системы, которое состоит из одиннадцати компонентов. Из вышеупомянутых одиннадцати элементов лишь три базовых правомочия романо-германского права раскрыты в данной классификации по факту более подробным и развернутым образом. Недостатком англосаксонской правовой системы является полное отсутствует законодательного определения права собственности, которое предоставляется в экономической трактовке.25. Касательно англо-американской правовой системы характерной особенностью права собственности является отсутствие официального определения последнего. Также, важнейшей особенностью правовой системы Англии является теория проранжированой собственности, корни которой уходят к феодальному праву. Доверительной собственностью (trust) является многоуровневая система отношений, предусматривающая назначение собственником имущества (settler of the trust) доверенного собственника (trustee) с целью управления вышеупомянутым имуществом26. Доверительный собственник рассматривается также как и прямой владелец имущества, но имеет среди своих обязанностей передачу полученного дохода собственнику – бенефициару (beneficiary of trust). Каждый из участников таких правоотношения представляет собой субъект права собственности, но при этом, не владеет всеми существующими его правами, – общее право собственности в определённой степени разделяется на несколько составляющих элементов. Наибольшее значение имеет распределение имущества на такие группы как движимые объекты собственности и недвижимые объекты собственности. Недвижимость представляет собой земельные участки, здания, строения, сооружения постоянного характера и все, что составляет их неотъемлемую часть. Кроме того точное определение недвижимости имеет определённые отличия в правовых системах разных государств. Правовая система Англии выделяет объекты движимости и объекты недвижимости, исходя из форм исковой защиты. К недвижимости, относятся объекты, спецификой которых является тот факт, что при определённых нарушениях прав собственности существует возможность искового требования в восстановлении утерянных (нарушенных) владений. Что касается движимых объектов собственности, то в этом случае существует возможность искового требования возмещения материального ущерба в денежном эквиваленте. В английском варианте раздела собственности на движимое и недвижимое к объектам недвижимости (реальным объектам) относят землю и связанные с ней объекты, а всё остальное принято считать движимыми – персональными объектами собственности. В правовой системе Англии также существует такое понятие как пожизненная собственность, которое позволяет владельцу земельной собственности полноправно обладать им в течении всей своей жизни. Вместе с этим правовой системой Англии также предусмотрены такие понятия как урезанная (estate in tail) собственность и абсолютная собственность (estate in fee simple absolute)27. Все национально-общественные правопорядки допускают ограничение права собственности, с целью интересов общества, в том числе защиты окружающей среды, а также охраны прав и интересов других субъектов правоотношений. На данном этапе развития английской правовой системы количество правовых ограничений с каждым годом всё больше и больше увеличивается с одновременным увеличением соответствующей дифференциации. Подобные нормы данного аспекта права существуют и в англо-американской судебной системе. Особенность данной системы является тот факт, что до момента разделения собственности имущество представляется в виде совместной собственности (joint ownership). В данной правовой системе доверительное управление имуществом оформляется с помощью договора о полном товариществе (partnership), которым собственность на определённое имущество представляется в виде совместной собственности на имущество нескольких субъектов данных правоотношений. Каждый из владельцев доли такой собственности имеет полное право распоряжаться ей по своему усмотрению, вплоть до передачи своей части имущества третьему лицу. Возникновение доверительной собственности в Англии соответствует средневековому периоду в истории. Применение доверительной собственности использовалось для того, чтобы не раскрывать сведения о фактическом владельце определённой собственности с целью укрытия от связанного с данным процессом законодательства. Для этого право собственности закреплялось за другим лицом, которое пользовалось доверием владельца передаваемого имущества и совершало фактическое управление последним в интересах собственника или указанной им третьей стороны. Такие правоотношения не закреплялись юридически на основе действующих законодательных актов, а существовали, исключительно базируясь на доверии собственника к доверительному лицу. В правоотношениях такого типа принимают участие три субъекта права, а именно учредитель (settler), приобретатель имущества (trustee) и бенефициар (beneficiary), в виде которого иногда может выступать и сам учредитель. Таким образом получается в определённой степени разделение прав и обязанностей владения собственностью, в момент когда один субъект отношений осуществляет управление собственностью, а другой субъект пользуется полученными выгодами и доходами от определённого имущества. Данные правовые основы собственности используются и в нынешних правовых системам Англии и Соединённых Штатов Америки, и наряду с договором, вышеупомянутые неписанные законы являются центральным институтом англоамериканской правовой системы. В 1893 г. был издан первый закон о доверительной собственности (Trustee Act). В последствии вышеупомянутые правовые отношения получили отображение, а в свою очередь и условия регулирования в законе Англии «О собственности» от 1925 г. Также возможными вариантами возникновения доверительной собственности являются правоотношения опекуна и подопечного, адвоката и клиента, руководителей предприятий и юридических лиц в целом, благотворительных фондов и особ, финансирующих их, а также любых других ситуаций, предусматривающих получение прямым собственником доходов, в силу управления его делами другим субъектом данных правоотношений. Главной обязанностью доверительного управляющего является контроль и управление собственностью, которая была ему вверена в полном соответствии с нормами учредительного акта, который является базовым документом и на основе которого определяются правовые взаимоотношения субъектов договорённости. В его первостепенные функции и обязанности входит регулярная передача отчётов, доходов и выгод прямому собственнику. Доверительный управляющий помимо обязанностей владеет и определёнными правами, основным из которых является фактическое восстановление понесённых убытков и расходов, а также регулярное получение определённого материального вознаграждения, в случае, если такое предусмотрено учредительным актом. Обязательным условием деятельности доверительного лица является разделение собственных средств и средств бенефициара. При ведении деятельности таким образом, в случае наступления банкротства собственность бенефициара не попадает в конкурсную массу, а просто передаётся под управление иному доверительному собственнику. На данном этапе развития правовой системы доверительными собственниками по большей мере являются юридические лица. Что касается правовой системы Англии, то в данном случае имеет место наличие государственного ведомств, которое было создано с целью управления собственностью малых учредителей. При прекращении доверительной собственности имущество поступает к другим лицам, указанным в учредительном акте. Право англосаксонской семьи можно разделить на четыре вида владения: 1) фактическое владение; 2) юридическое владение; 3) право на владение; 4) противопоставленное владение. Фактическое владение имеет непосредственное отношение к обычным работникам и другим физическим лицам, обладающими определённой собственностью по факту, но при этом не имеющих правовой основы к абсолютному владению последней. К юридическому владению относится право производить процесс отдельного исключительного владения вещью, в случае, к примеру, наличия определённого имущества у представителя торговли или других подобных первому нанятых работников. Касательно права на владение, данный вид владения непосредственно связан с понятием держания, а именно тот момент, когда собственность передаётся под временный контроль и управление третьих лиц. Вышеупомянутые правовые взаимоотношения зачастую существуют основываясь на договоре, согласно которому получает возможность защищать свои права даже от притязаний собственника определённого рода. Что касается противопоставленного владения, то данный вид владения применяется исключительно для недвижимого имущества, в случае когда собственник заявляет о своих правах на определённое имущество. Согласно законодательству Соединённых Штатов Америки нарушения прав законного собственника не только в обязательном порядке должно быть фактически и в полном объёме восстановлено в соответствии с договором, но и должно предоставлять право на полную либо частичную компенсацию убытков. Единообразный торговый кодекс США, так же, как и система права во Франции и Германии, признает добросовестного приобретателя при купле-продаже собственником. Даже если продавец обладал оспоримым титулом, он может передать полноценный титул добросовестному приобретателю на возмездных началах28. Общее право (common law), распространенное в Великобритании, в ее бывших колониях и в США, подходит к правам собственности как к сложному пучку полномочий, который может относиться как к материальным, так и к нематериальным объектам. Полный пучок прав собственности, согласно списку английского юриста А. Оноре, содержит 11 элементов:
Важной особенностью «англо-американского» подхода считается «делимость» пучка прав собственности. Ученые утверждают, что в реальности различные элементы пучка правомочий могут принадлежать разным субъектам. При этом не всех обладателей таких полномочий можно назвать собственниками29. Таковыми считаются те субъекты, в руках которых собраны первые пять элементов пучка (что примерно эквивалентно трем элементам, принятым в «гражданском праве»). Отметим, что данный подход более распространен в экономической литературе, поскольку теория прав собственности изначально развивалась, в основном, в США. К англо-американской традиции восходит также и разделение прав собственности на абсолютные и относительные. Первые затрагивают права субъекта на материальные и нематериальные объекты. Примером могут послужить права студента на его собственный мобильный телефон либо самостоятельно написанную курсовую работу. Эти права абсолютны и относятся ко всем. Вторые охватывают исключительно субъект-субъектные отношения: это права требования по контракту, векселю, исполнительному листу и т.д. В неоинституциональной литературе существует и еще один интересный подход к проблеме прав собственности, восходящий к работам американского экономиста А. Алчиана. Он отмечает, что права собственности выходят за рамки чисто формальных правил: «права индивидов на использование определенных ресурсов в любом обществе можно истолковать как обеспеченные силами этикета, обычая, остракизма и легально поддерживаемые государственной системой, применяющей насилие»30. Это служит основанием для деления прав собственности на «экономические» и «легальные». Первые определяются как возможность субъекта напрямую или косвенно (посредством обмена) и заранее известным способом потреблять товар (или некую полезность, которую производят его активы). Данной трактовки экономических прав собственности придерживаются А. Алчиян, Д. Аллен, Й. Барцель31. Последние целесообразно рассматривать как средство для достижения данной цели. Это права, которые подтверждены и охраняются государством. Если легальные права собственности отсутствуют, то ценность экономических прав сохраняется (по крайней мере, частично). Однако в этом случае субъекты вынуждены самостоятельно обеспечивать их соблюдение в процессе потребления или обмена. 3.2. Институт права собственности в американской системе прав Английское и американское право значительно отличается от права континентальной Европы. В большинстве штатов США – основным источником права также как и в Англии является судебный прецедент. Но Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям. Законодательная деятельность в США в области гражданского права находится в компетенции штатов. Лишь патентное, авторское право, право на товарный знак, несостоятельность и торговля с иностранцами находятся в ведении федерации. Особое значение имеет законодательство штата Нью-Йорк. С него, как правило берут пример другие штаты. В целях унификации правового регулирования отношений в гражданском и торговом обороте всеми штатами, Конгрессом США по отдельным проблемам разрабатываются и принимаются единообразные законы. Наиболее значительным как по объёму, так и по важности регулируемых вопросов является «Единообразный торговый кодекс» (ЕТК – Uniform Commercial code). В 1958 году выработан его проект. В течение 10 лет он стал законом почти всех штатов. Это - «кодекс банкиров». Его цель – стать образцом для законодательства других стран. Однако разработка этого кодекса, тем не менее, не даёт основания относить США к странам с дуалистической системой права, поскольку в США термин «торговое право» применяется в значительно более узком смысле по сравнению с правовыми системами европейских государств. Среди иных законов наибольшее значение имеет Закон «О гарантиях при продаже товаров широкого потребления» 1975 г. Обычай в США имеет небольшое значение. Большей частью юридические последствия порождаются соглашениями, договорами, заведённым порядком, торговыми обыкновениями и т.п. Также, институт доверительной собственности получил широкое распространение в Соединённых Штатах Америки. В большинстве штатов США действуют законы и подзаконные акты, которые регулируют вышеупомянутые правовые отношения. Правовым источником данного государства в большинстве случаев является прецедент. Концептуальные основы права Соединённых Штатов Америки рассматривают доверительную собственность в виде защиты от неосновательного обогащения. Также следует отметить, что в соответствии с законодательством США доверительный собственник в любом случае имеет право на непосредственное фактическое вознаграждение, в основном материального характера, в независимости от наличия данной статьи в учредительном акте. На основе судебной практики было выработано большое число норм и положений на основе которых в полной мере защищаются права бенефициара от неправомерных действий со стороны доверительного собственника. В случае причинения убытков того или иного рода, вина доверительного собственника только предполагается, и в случае законного и правомерного доказательства честности и рациональности своих действий, доверительного собственника могут освободить от несения ответственности за данный вид нарушения. Одной из основных проблем нормативно-правового регулирования прав собственности США, является отсутствие в законодательстве и прецедентной практике страны разработанного и сформированного конкретного списка прав собственника. Проанализировав механизмы защиты прав собственности США можно сделать вывод, что система правовых отношений Соединённых штатов Америки предоставляет владельцам вещных прав достаточно обширный спектр различных методов защиты прав на их собственность, в зависимости от форм и способов нарушения, вышеупомянутых прав. К примеру, при нарушении вещных прав в форме ухудшения качественных характеристик объекта собственности, нарушителям вменяется деликтно-правовая конструкция ответственности – «nuisance». В случае непосредственного вторжение в пределы собственности в действие вступает уже деликтно-правовая концепция ответственности – «trespass». На данный момент в правовой системе США существует тенденция к смешиванию граней между двум вышеупомянутыми формами нарушения вещных прав, которые ни в коем случае нельзя отождествлять. Такая тенденция негативно влияет на права собственников, а также затрудняет судовой рабочий процесс страны в нормативно-правовом аспекте по восстановлению и защите прав собственности. Что касается системы вещно-правовых титулов на недвижимость, суть которой заключается в многоструктурных моделях прав собственности США, истоки её возникновения уходят глубоко в общее право (common law) средневековой Англии. Вышеупомянутые правовые отношения возникли за счёт необходимости урегулирования феодальных прав собственности на землю (feudal tenure). Толчком для формирования данной нормативно-правовой базы стало перераспределение английских земель в результате нормандских завоеваний 1066 года. Субъектов образовавшейся феодальной цепи связали между собой различные формы землевладения. Одной из особенностей последних являлось наличие полной независимости только с учётом беспрекословного выполнения обязанностей военной службы, которая заключалась, в том числе и в исполнении сопутствующих ей повинностей. Другой аспектом данной специфики заключается в социально-правовом статусе, применяемом к безземельным крестьянам, положение которых на протяжении многих веков мало чем отличалось от статуса раба. На нынешнем этапе развития правовых отношений собственности США существуют многоструктурные и многофункциональные системы фригольдного и нефригольдного права собственности. Историко-правовой анализ земельного права собственности показывает, что между основными организационно-правовыми формами землевладения средневековья и нынешними правами собственности США существует тесная взаимосвязь. Также, вышеупомянутый анализ земельного права установил, что именно на основе судебной практики феодального периода средневековья на современном этапе развития правовой системы данного вопроса существуют вещные правопритязания, которые являются неотъемлемой частью многих сложноструктурных моделей права собственности современной системы прав Соединённых Штатов Америки. Вышеупомянутые правовые модели США базируются на расчленении права собственности на конкретные статусы, которыми наделяются различные межличностные слои населения американского общества. В ходе такого разграничения формируется ситуация, в результате которой обладателями одной и той же имущественной недвижимости являются сразу несколько субъектов, обладающих различными вещно-правовыми титулами (present estates) и вещными правопритязаниями (future interests). Реализация правопритязаний каждого отдельного субъекта реализуется в определённой последовательности отличительной от других. Все эти элементы являются комплексными составляющими сложноструктурных правовых систем собственности США. Кроме градации сложноструктурных моделей права собственности США на фригольдные и нефригольдные системы, они также классифицируются в зависимости от специфических особенностей различных вещно-правовых титулов и соответствующих им вещных правопритязаний. На сегодняшний день вещные правопритязания существуют в контексте всевозможных гарантий предоставляемых их обладателям, которые характеризуются перспективой полного правообладания определённой собственностью касательно недвижимости. Соответственно с субъектом правоприязания выделяют вещные правопритязания, которые сохраняются за первоначальным собственником, и правопритязания, которые в перспективе направлены в пользу третьего лица. Рассмотрим основные свойства абсолютного права собственности. К основным характеристикам вышеупомянутого права относятся потенциально бесконечный период его функционирования и отсутствие сопутствующих правопритязаний. Абсолютное право собственности на определённое имущество может вступать в действие не только после смерти его правообладателя в соответствии с нотариально заверенным завещанием, но и при жизни такового. Доверительная собственность может возникнуть разными путями, среди которых основными являются: 1) одностороннее распоряжение учредителя с расчётом её действия, как при жизни самого распорядителя, так и на случай смерти такового; 2) договор между двумя субъектами правовых отношений собственности; 3) в силу закона (примером является правовая система и прецеденты США). Объектом доверительной собственности может быть и недвижимое и (или) движимое имущество. Доверительная собственность прекращает действие в силу следующих обстоятельств: 1) в случае достижения целей, для которых она была создана; 2) по истечению предусмотренных сроков действия; 3) при наступлении ранее обговоренных обстоятельств, прекращающих её существование. Например, достижение бенефициаром совершеннолетия или его вступление в брак и т.п. Одной из особенностей доверительной собственности является тот факт, что учредитель в любой момент может без объяснения на то причин прекратить доверительную собственность, если такая возможность прямо предусмотрена договором между субъектами правовых отношений собственности. Ещё одной отличительной особенностью, института доверительной собственности является наличие в хозяйственном обороте доверительного собственника в качестве прямого собственника, который имеет все права и полномочия для заключения определённых сделок с третьими лицами, а также в некоторой степени реализации при этом и других актов на использование собственности и управление ей. Он неправомочен лишь продавать и уничтожать имущество, если на это нет прямого указания. В отношениях с учредителем доверительный собственник подчинён ряду правил, характеризующих его как лицо обязанное. Его основная обязанность заключается именно в управлении имуществом. Доверительный собственник свободен лишь от противозаконных и невозможных требований учредителя. При этом доверительный собственник обязан проявлять необходимую меру заботливости о сохранении выделенного ему имущества. Кроме того, он обязан по первому требованию отчитываться перед выгодоприобретателем по всем делам, связанным с управлением имуществом. Наконец, он обязан передать выгодоприобретателю все выгоды и доходы, полученные от управления. По английскому праву свои обязанности доверительный собственник выполняет в принципе безвозмездно, а по праву США – возмездно. Однако крупные компании, в том числе промышленные и банковские, выступая в качестве доверительных собственников, всегда выступают на возмездной основе. Тем не менее, даже при безвозмездном управлении доверенным имуществом, доверительный собственник вправе требовать возмещения фактических затрат, понесённых при выполнении своих обязанностей. В случае если доверительный собственник причиняет бенефициару ущерб, то обязан его возместить. При этом бенефициар имеет право преимущественного удовлетворения своих требований перед всеми остальными кредиторами в случае банкротства доверительного собственника. В случае злоупотребления полномочиями доверительный собственник может быть привлечён даже к уголовной ответственности. Для сохранения доверенного имущества доверительный собственник обязан принимать все необходимые меры. В частности, он не вправе смешивать вои личные средства с этим имуществом, например, положить их на один счёт в банке. При попадании имущества в чужое незаконное владение, он обязан истребовать от них это имущество. Такое же право предоставляется и бенефициару. На этом основании право бенефициара считают не чисто обязательственным требованием к доверительному собственнику, но также и вещным правом на доверенное имущество. Также, важным аспектом права собственности является возникновение согласно законодательству конструктивной собственности, которая также носит название конструктивного треста (constructive trust). Конструктивная собственность признаётся таковой, в случае наличия особо доверительного характера отношений, которое предусматривает ведение дел одним лицом на доверительных основах другого. Такая квазидоговорная собственность существует с целью защиты прав лица, в интересах которого должны вестись все дела. Согласно законодательству и комплексу судебных прецедентов конструктивный трест возникает в отношениях принципала и агента, компании и советом директоров, членов партнёршипа (товарищества) между собой, клиента и адвоката, опекуна и подопечного и т.д. Признание между ними отношений треста становится средством защиты против такого неосновательного обогащения. При создании благотворительных трестов доверительная собственность играет ту же роль, что учреждения в романо-германской системе права. Такая благотворительная деятельность приносит ряд весьма ощутимых выгод учредителям. Государство поощряет капиталовложения на благотворительные цели. Выделяемое для этих целей имущество вообще не подлежит налогообложению, а приобретаемые за счёт созданной благотворительной организации акции и паи других компаний позволяют оказывать на их деятельность существенное влияние. Кроме того, учредители получают возможность безвозмездно использовать результаты научно-исследовательской деятельности таких благотворительных организаций в своём хозяйстве. При учреждении благотворительного треста в принципе должны соблюдаться все требования, предъявляемые к иной доверительной собственности. Однако без указания выгодоприобретателя трест считается учреждённым в интересах всего общества или какой-то его части. При этом цель должна быть сформулирована недвусмысленно, хотя ни законодательство, ни судебная практика не дают точного определения понятия благотворительность. Решение этого вопроса зависит от усмотрения суда в каждом конкретном случае. Общее правило определяет в качестве таковой - деятельность, не преследующую извлечение прибыли. Институт доверительной собственности часто применяется как средство организации крупных монополистических объединений, особенно в США. Одной из разновидностей такого монополистического объединения является создание холдинговых компаний. |
Похожие:
 | Особое внимание уделено выбору темы и организации выполнения дипломной работы, ее плану и структуре; подготовке дипломной работы... | | Социальная работа (профиль "Социальная работа на предприятиях и фирмах разных видов деятельности, организационно-правовых форм и... |
 | Система гражданско-правовых средств защиты права собственности и другие вещных прав 5 | | Выполнение дипломной работы является заключительным этапом обучения студентов. Дипломная работа представляет собой самостоятельную... |
| Без каких-либо правовых оснований возводятся не только частные домики, но и многоэтажные здания, торговые центры. Признание права... | | Прошу разрешить мне изменить тему дипломной работы с «Обучение младших школьников созданию текста-рассуждения» на «Формирование орфографической... |
| Прошу разрешить мне изменить тему дипломной работы с «Обучение младших школьников созданию текста-рассуждения» на «Формирование орфографической... | | Методические рекомендации предназначены для оказания помощи студентам при выполнении дипломной работы по проектированию или реконструкции... |
| Право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается... | | Целью дипломной работы является закрепление и углубление теоретических и практических знаний по избранной специальности, их применение... |