Дипломной работы заключается в исследовании права собственности в структуре разных правовых систем

Содержание
Введение…………………………………………………………………………..3

Глава 1. Правовая природа собственности в различных правовых системах…………………………………………………………………………...6

1.1. Право собственности: понятие и общая характеристика………………….6

1.2. Понятие и виды правовых систем современности………………………..12

Глава 2. Актуальные вопросы квалификации, содержания, приобретения и прекращения права собственности в романо-германской правовой системе……………………………………………………………….26

2.1. Институт права собственности в германском праве…………………….26

2.2. Институт права собственности в французском праве…………………...36

Глава 3. Актуальные вопросы становления и развития института права собственности в англо-саксонской и традиционной правовой системе..39

3.1. Институт права собственности в английской системе права…………….39

3.2. Институт права собственности в американской системе прав…………..48

3.3. Право собственности в странах традиционных правовых систем………56

Заключение……………………………………………………………………...63

Список источников…………………………………………………………….66

Введение
Актуальность темы дипломной работы. Роль собственности как базовой экономической категории признавалась экономистами всех без исключения школ, представляя собой, по мнению Г.Гегеля «ось, вокруг которой вращается все законодательство». Неоклассики воспринимали отношения собственности как аксиому, права на собственность - незыблемым принципом существования экономики. С позиций теории прав собственности частная собственность не является незыблемой и статичной, что подтверждается и практикой нормативно-правового регулирования правоотношений собственности в разных странах и правовых системах. Определение правомочий собственника зависит не только от вида правовой системы, но и от этапа общественного развития, предопределяя экономические последствия нормативно-правового регулирования прав собственности.

Несмотря на довольно детальную проработку вопроса регулирования и обеспечения прав собственности, как в теории, так и в практике правовой науки до сих пор существуют дискутируемые моменты, что обусловлено смещением акцентов с собственности на вещи на собственность на результаты интеллектуального труда. Глобализация экономики и интеграция национальных экономических систем в мировое хозяйство приводят к концептуальным разногласиям между участниками связанных с данным процессом правоотношений, что также подчеркивает актуальность выбранной для исследования темы.

Цель дипломной работы заключается в исследовании права собственности в структуре разных правовых систем.

Для ее достижения предполагается решить такие задания как:

• 
  определить понятие и дать общую характеристику права собственности;
  
• 
  рассмотреть понятие и виды правовых систем современности;
  
• 
  изучить особенности института права собственности в германском праве;
  
• 
  охарактеризовать институт права собственности в французском праве;
  
• 
  изучить институт права собственности в английской системе права;
  
• 
  исследовать институт права собственности в американской системе прав;
  
• 
  определить особенности права собственности в странах традиционных правовых систем.
  

Объектом исследования в выпускной квалификационной работе являются связанные с правом собственности общественные отношения, которые урегулированы правовыми нормами.

Предметом исследования являются нормы международного права и национальных правовых систем разных стран, регулирующие правоотношения собственности.

В ходе исследования применялись различные методы: различные методы толкования нормативно-правовых актов (буквальное, расширительное и т.п.), методы анализа и синтеза, приемы сравнения, обобщения и систематизации используемого теоретического и практического материала.

Информационную основу для написания дипломной работы составили нормативно-правовые акты гражданского и конституционного законодательства разных стран в актуальной редакции справочной информационно-поисковой правовой системы «Гарант», материалы судебной практики, учебная и монографическая литература, соответствующая выбранной теме выпускного квалификационного исследования, статьи периодической печати. Выпускная квалификационная работа состоит из введения, трех глав в восьми параграфах, заключения, списка использованных источников и приложений.

В первой главе дипломной работы определено понятие и дана общая характеристика права собственности, рассмотрены понятие и виды правовых систем современности.

Во второй главе дипломной работы изучены особенности института права собственности в германском праве, охарактеризован институт права собственности в французском праве.

В третьей главе дипломной работы изучены особенности института права собственности в английской системе права, исследован институт права собственности в американской системе прав, определены особенности права собственности в странах традиционных правовых систем.

Общий объем дипломной работы 71 страница, включая: __ таблиц, _ рисунков. Список использованной литературы включает __ наименования.

Глава 1. Правовая природа собственности в различных правовых системах
1.1. Право собственности: понятие и общая характеристика
В теории государства и права термин «права собственности» имеет двоякое толкование. Так, в рамках гражданского права (civil code) континентальной Европы (например, германского) «права собственности» рассматриваются в узком смысле, т.е. применительно к материальным объектам (Данная концепция происходит от римского права). При этом право собственности считается единым и неделимым, т.е. принадлежащим только одному субъекту. Иными словами, имущество не может иметь одновременно нескольких собственников. Но начиная еще с римского права было принято различать три элемента, составляющих данную категорию:

• 
  право пользования ( ius utendi);
  
• 
  право на доход ( ius fruendi);
  
• 
  право на управление, в т.ч. на уничтожение (ius abutendi) (Lawson F., Rudden B. The law of property. Oxford: Clarendon. 1982. Р. 6).
  

В экономической теории к сторонникам данного подхода можно отнести видного исландского экономиста Т. Эггертссона. Он, в частности, трактует понятие «права собственности» как передачу конкретным субъектам «властных полномочий» на выбор среди разрешенных методов использования определенных благ. Им различаются права на использование активов, извлечение дохода от них и передачи активов третьим лицам (в форме дарения или продажи) (Eggertsson T. Economic behavior and institutions. London: Cambridge University Press, 1990. P. 33).

Как правило, право собственности рассматривается не только в объективном, но и в субъективном смысле¹. Касательно объективного значения, право собственности рассматривается как юридический институт, который включает в себя комплекс стандартов правовой системы, большая часть которых имеет гражданско-правовую природу и в соответствии с этим являются элементом вещного права.

Но институт права собственности включают не только гражданско-правовые нормы². Он охватывает все правовые нормы, которые закрепляют, регулируют и защищают наличие материальных благ относящихся к конкретным особам. Они включают в себя не только определённые положения гражданского права, но и отдельные нормы конституционного, административно-правового и уголовно-правового характера, устанавливающих принадлежность имущества отдельным лицам, которые закрепляют за ними соответствующие права на их использование и предусматривают нормативно-правовые методы защиты прав и интересов владельцев определённого имущества.

Таким образом, рассматривая объективное значение права собственности, мы видим, что данный аспект вопроса является не просто гражданско-правовым комплексом положений, норм и предписаний, а и комплексным, многоотраслевым институтом права.

Касательно субъективного значения права собственности, то в данном контексте оно предусматривает возможность определенного поведения, которое является дозволенным законодательством России относительно уполномоченного лица. В данном аспекте право собственности выступает наиболее широко по своему содержанию в многоотраслевом институте вещного права. Последнее дает возможность своему обладателю - собственнику, определить способы, методы и направленность использования принадлежащего ему имущества.

Собственность выражаемая в виде экономической категории является отношением по поводу присвоения предметов природы естественного и искусственного происхождения³.

В юридическом значении собственность возникает в момент оформления с юридической стороны вопроса. В данном случае понятие собственности появляется в виде юридической категории. Законодательство закрепляет принцип принадлежности имущества его собственникам, а именно отдельные аспекты касательно неприкосновенности, которая определяет порядок приобретения имущества, содержания, объёма и способов осуществления правомочий собственника, устанавливает способы и меры защиты имущества.

С помощью норма отраслей общего права закрепляется сам принцип «священности и неприкосновенности» частной собственности, который возводят в конституционный принцип, а также обеспечивают его защиту административно-правовыми и уголовно-правовыми нормами. Институт собственности представляет собой центральный институт национальных систем гражданского права. Главное содержание и особенности которого состоят в том, что его нормами предусматривается правовое положение имущественной собственности хозяйственного оборота путём установления степени позволенного поведения собственника по использованию и распоряжению определённым видом имущества.

Право пользования – это возможность эксплуатации имущества и получения от него выгод⁴.

Право распоряжения имуществом – возможность на своё усмотрение и в своих интересах совершать действия, определяющие юридическую судьбу имущества, т.е. продавать его, сдавать в наём, закладывать и т.д., в том числе право уничтожать имущество⁵.

Правомочия владения, пользования и распоряжения тесно связаны между собой, и являются составляющими права собственности юридического содержания, его структурой. Собственник осуществляет все эти права в своих интересах. Другие лица могут осуществлять эти правомочия только в интересах собственника. Никто, кроме него не может осуществлять все правомочия собственности в своих интересах.

Субъективное право собственности обладает как позитивными так и негативными сторонами. Позитивная сторона заключается в праве собственника осуществлять все свои законные правомочия. Негативным аспектом является возможность требования от всех других лиц соблюдения права собственника, «уважения» этих прав. Это придаёт праву собственности характер абсолютного права.

Учитывая сторону развития экономических отношений, значение хозяйственного аспекта частной собственности отходит на второй план. В большинстве случаев, на данном этапе развития, преобладающими и решающими являются коллективные формы собственности. Таким образом, происходит расширение спектра объектов права собственности.

Одной из самых важных характеристик современного урегулирования имущественных отношений выступает ранжирование регламентирования различных объектов и субъектов права. Это расширяет нормативную базу такого регулирования, устанавливая правовые режимы отношений собственности, различных в зависимости от условий приобретения, владения и использования имущественных объектов. Ввод ограничений прав собственника в пользу других собственников и в пользу государства, лишает это право характера абсолютизма.

Возникновение прав собственности обусловлено определёнными нормами права, а также наличием некоторых юридических фактов – оснований приобретения этого права. Урегулирование вышеупомянутых прав выражает стремление к облегчению частным лицам процесса доказательства и защиты своих прав в хозяйственном обороте, обеспечения особых интересов владельцев земельной собственности при длительном фактическом обладании недвижимостью и гарантировании интересов собственников, в том числе, при национализации имущества.

Данное разграничение базируется на критериях правопреемства, в случае которого не принимается во внимание критерий воли: а именно, в случае приобретения права собственности не с учётом должного порядка правопреемства, когда непосредственно видно обычное первоначальное приобретение, а в порядке правопреемства, которое является производным приобретением.

Рассмотрим подробнее первоначальное приобретение права собственности. Под вышеуказанным термином принято понимать способы, предусматривающие возникновение права собственности впервые, так как объект ранее не находился в чьей-либо собственности, или же возникает самостоятельно, независимо от права и воли предыдущего собственника, не принимающего его во внимание.

В данном случае, порядок и структура приобретения определяется и регулируется исключительно законодательством, а не соглашением сторон или действиями прежнего собственника.

При первоначальных методах приобретения права собственности оно возникает в полном объёме. При производных же действует общий принцип, согласно которому право собственности переходит к новому собственнику лишь в том объёме, который имелся у предыдущего собственника. В частности, оно переходит со всеми обременениями. Исключение специально устанавливается законом. Например, это относится к лицу, добросовестно приобретшему вещь у неправомочного на её отчуждение лица.

Среди производных способов особое место занимают договорные способы, и, прежде всего, на основании договора купли-продажи, подряда, а также средством займа, дарения и наследования. Эти способы осуществляются по воле предыдущего собственника.

Вопреки воле собственника осуществляются национализация, конфискация и реквизиция. Вышеупомянутые способы признаются дозволенными исключительно государству, которое всё чаще широко применяет их.

Национализацией называется отчуждение собственности частных собственников в пользу государства с выплатой возмещения бывшим собственникам национализируемого имущества.

Конфискация – представляет собой безвозмездную передачу собственности государству в качестве карательного акта как санкций за правонарушение⁶.

Реквизиция – это изъятие у собственника в случаях, которые носят чрезвычайный характер, имущества в общественных интересах в связи с государственным решением в порядке, который установлен законодательством, с выплатой владельцу стоимости имущества.

Ещё одним важным процессом касательно передвижений собственности от одного субъекта правовых отношений к другому является приватизация.

Приватизация представляет собой передачу собственности от государства частным лицам и является противоположным процессом реквизиции. Вместе с этим, приватизация может осуществляться либо путём реализации отдельного предприятия частному собственнику; либо публичной реализации акций, которые принадлежат большим обществам или компаниям; либо посредством выкупа этих акций самими сотрудниками бывших государственных организаций.

Защита права собственности проявляется в различных формах и преследует две хозяйственные цели: охранительную и восстановительную. Охранительная функция состоит в обеспечении нормальной эксплуатации имущества. Эти цели достигаются с помощью вещно-правовых и обязательственно-правовых средств.

Вещно-правовые способы защиты направляются против различных правонарушений права собственности. В романо-германской правовой системе с этой целью пользуются специально предусмотренными вещно-правовыми исками, а в странах общего права – особыми исками из правонарушений и, также как в континентальной Европе, специальными вещно-правовыми исками. Нарушения прав собственности находят своё отображение в действиях, которые совершают третьи лица по отношению к другим участникам определённой ситуации, которые ограничивают или же лишают владельца собственности права владения, а также свободного пользования и распоряжения своим имуществом.
1.2. Понятие и виды правовых систем современности
В Средние века нормативную основу права, составила новая интерпретация римского права с использованием его основополагающих принципов. В это время возникло противоречие между законодательными веяниями того времени и забытыми правовыми основами Римской империи. Данный конфликт заключался в несоответствии нескольких базовых импераативов римского права, касательно прав собственности, которые напрочь не соответствовали феодальному строю того времени, в частности феодальному праву собственности, которое разграничивало права сеньора и вассала на один и тот же земельный участок. Феодальное право, как и древнеримское, не содержало четкой дифференциации между общим правом собственности и другими правами на вещи. Такое положение вещей создало условия для существования ряда близких по своей сути прав собственности на одну и ту же вещь. В соответствии с данным вопросом была разработана концепция «разделенной собственности», которая вполне допускала и объясняла одновременное существование нескольких одновременных имущественных прав на один и тот же земельный участок (лен, феод).

Нынешняя континентально-правовая традиция рассматривает право собственности как неограниченное и неделимое право, сосредоточенное в руках одного лица.

В данном вопросе, англо-американское право характеризуется системой прав собственности «property rights», которая так же как и средневековое право, допускает сосуществование прав собственности, которые одновременно принадлежат разным лицам, на одну и ту же недвижимость. «Full ownership», то есть полное право собственности существует исключительно в отношении движимых вещей. Что касается недвижимости, то в данном контексте здесь используются только более или менее ограниченные титулы (titles, estates), поскольку по традиционным представлениям вышеупомянутой этнической группы «верховным собственником» земли является только суверен. Кроме того, помимо титулов общего права (estates in law) имеются и титулы по праву справедливости (equitable estates), которые могут находиться у разных лиц, но также касаться одного и того же земельного участка⁷.

Гражданское право Российской Федерации представляет субъективное право собственности как комплекс трех правомочий, которыми являются владение, пользование и распоряжение.

Правовая система представляет собой совокупность связей права (или системы права), правосознания (или правовой культуры как более общего) и правореализации⁸.

Определение правовой системы зачастую используется для характеристики историко-правовых и этнокультурных отличий прав между разными государствами и народами мира.

С целью выделения основных правовых семей, чаще всего используют такие группы критериев как:

1) исторический генезис;

2) система институтов права;

3) структура правовых семей.

В соответствии с вышеуказанными критериями классификации, можно выделить:

1) континентальную Европу (в т. ч. страны латинской Америки, некоторые страны Африки и Турции);

2) англосаксонскую семью, которая включает Англию, США, Канаду, Австралию и Новую Зеландию;

3) религиозно-правовые семьи, к которым относятся ислам и иудаизм;

4) социалистическую семью, которая включает Китай и Вьетнам;

5) семью обычного права, которая территориально распространена в экваториальной Африке и на Мадагаскаре.

Таким образом, формируются типы правовых систем, называемые правовыми семьями.

Наиболее распространённой классификацией принято считать классификацию правовых систем французского учёного Рене Давида. Согласно данному группированию правовых систем, выделяют романо-германскую правовую семью, англо-саксонскую правовую семью, религиозную (восточную) правовую семью, социалистическую правовую семью, некоторые другие правовые семьи.

Романо-германская семья – это комплекс правовых систем континентальной Европы; Северной Африки, Южной Америки, Японии, России и некоторых других государств, чьей спецификой являются нормативно-правовые акты в качестве основного правового источника, составляющие иерархию нормативно-правовых актов⁹.

Исторические корни романо-германской правовой семьи уходят к римскому праву (1 в. до н.э. – VI в. н.э.). В качестве основного источника права в данном случае используется писаное право, т. е. юридические нормы, которые сформулированы в законодательсте государства¹⁰.

В связи с этим, законодательный орган государственной власти должен осмыслить общественные отношения, структуризировать социальную практику.

В правовой системе романо-германской семьи функции и роль юристов выполняют так называемые правоприменители. Они, и прежде всего судовой орган в их лице, обязуется чётко реализовывать все общепринятые нормы в контексте конкретных судебных, административных решений, что, по своей сути должно обеспечить идентичность судебной и административной практики в государственных масштабах.

Одной из отличительных особенностей вышеупомянутой правовой семьи является не обязательность в условиях выполнения судьёй решения, которое было принято ранее другим судом. Исключением в данном случае является судебная практика Верховного и (или) Конституционного суда. Но даже в этом случае высшие судебные инстанции не вправе создавать своими решениями новые нормы, а могут лишь толковать имеющиеся в нормативно-правовых актах.

Основной функцией судьи, выполняющего свои обязанности в стране романо-германской правовой семьи, является осуществление процесса квалификации. То есть судовой представительно данной системы выполняет процесс построения целой цепи умозаключений по методу силлогизма, где роль большей посылки играет норма, а меньшей – обстоятельства конкретного случая.

С целью верного и рационального применения соответствующей нормы права к определённой ситуации, отвлечённой от общей теории, юрист обязан детально изучить природу происхождения этой ситуации. Особенное внимание он должен уделить обстоятельствам происшествия и личности совершившего деянии.

В данном аспекте судебная практика в континентально-правовой семье не может не иметь определённого нормативного значения. Таким образом правоприменительная практика вышеупомянутой семьи выступает как фактор «давления» и корректировки законодательства.

Правовая система данной группы характеризуется взаимосвязью правовой стороны вопроса с моральной, которая представляется как должная к выполнению и является обязательным аспектом правовой системы. Также, романо-германская правовая семья характеризуется рациональным обобщением правовых норм, разделение общего права на публичное и частное и выделением различных правовых отраслей.

Как правило, государства данной правовой семьи обладают хорошо разработанной системой законодательства, основным источником права которого является не что иное, как закон. Также, все страны романо-германской семьи обладают писаными конституциями, согласно норм которых признается высшая юридическая сила.

Основным источником права является закон. Помимо законов правовые системы базируются на формировании, принятии и введении в действие подзаконных актов, среди которых можно выделить декреты, регламенты, инструкции, циркуляры и другие документы подобного направления.

Вторым источником правовых норм и решений источник является традиция, которая выступает как дополнения к закону.

И, наконец, третьим источником права является судебная практика, которая также является частью правовой системы и выражается в виде публикаций прецедентов в судебно-правовых сборниках.

Второй самой распространённой семьёй правовых отношений является англо-саксонская правовая семья, которая также носит название семьи общего права. Данная правовая семья распространяется на территории Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и других стран, несущих историю становления англо-саксонского этноса, в т. ч. становления и правовой системы. Исторически она сформировалась и начала своё дальнейшее развитие на территории Англии в период 10-13 века. В указанный период времени англо-саксонская правовая семья находила своё отображение в судебных традициях, которые возникали в виде дополнений к законодательству, и были обязательны к выполнению для всех свободных подданных короля в гражданском судопроизводстве. В данном случае, становление правовой семьи происходило путём обобщения определённой судебной практики. Судовым представителям Англии не приходилось формировать правовые нормы с нуля, так как существовала возможность руководствоваться уже сложившимися нормами общественных отношений и на их основе вырабатывать свои юридические принципы.

Общая совокупность прецедентов, на которых они основывались, была обязательной для всех судов и таким образом составила систему общего права. Данное право характеризуется отсутствием кодифицированных отраслей права и наличием большого количества судебных прецедентов в качестве правового источника.

Сегодня английское право традиционно остаётся в большинстве своём судебным, что делает нормы общего права более гибкими и практичным, чем правовые нормы системы рассматриваемой ранее. Вместе с тем данная система права является более казуистичной и менее определенной, чем правовая система романо-германской семьи.

Ещё одной особенностью английского права является отсутствие ранжирования на частное и публичное право общей системы юридических отношений, а также нечёткое отраслевое выражение, по сравнению с континентальными правовыми системами, и проблематичность их классификации, как в научных доктринах, так и на практике.

Спецификой английского права также является то, что суды данной страны имеют общую юрисдикцию, но при этом, рассматривают разные категории дел, среди которых можно выделить гражданские вопросы, вопросы торговли, уголовные дела и т. д.

Наряду с судебной практикой в правовой системе Англии большое значение придается статутному праву, которое выражается в принятии и использовании законов и подзаконных актов. Такая ситуация в первую очереди обусловлена необходимостью в развитии международного экономического сотрудничества, но также, безусловно имеет большое значение и вступление Великобритании в Европейское экономическое сообщество.

Отличительной особенностью английского права выступает и так называемая английская «конституция». В Англии отсутствует писаная конституция в таком виде, как, к примеру, в романо-германской правовой семье. Конституция Англии представляет собой систему законодательных и судебных норм, которые предназначены для ограничения самовольства власти и защиты права и свобод граждан.

Согласно традиционной английской концепции права, закон выступает второстепенным элементом в правовой системе государства, и ограничивается всего лишь возможностью внесения коррективов и дополнений в судебную практику. Однако на данном этапе развития правовой системы Англии законы и подзаконные акты фактически играют такую же роль, как и аналогичные источники европейского континента.

В конце XIX в. в Англии начали проводиться работы по устранению и изъятию из законодательства страны архаичных и фактически не действительных нормативно-правовых актов. Вышеупомянутые работы затронули не только процесс оптимизации законодательства к условиям того времени, но и объединения нормативных актов, касающихся одного и того же вопроса, в единое законодательное положение. Данные работы продолжают успешно проводиться и в настоящее время, отображение которых основным образом можно увидеть в принятии акта о консолидации законов. Но не смотря на это, на сегодняшний день в Англии всё ещё остаётся достаточно большое количество архаичных законов и подзаконных актов, в соответствии с чем, проблема их оперативной и рациональной систематизации до сих пор остаётся актуальной.

На территории Североамериканского континента право англо-саксонской семьи распространили переселенцы из Англии обосновавшееся на территории континента. В виду отсутствия в Новом Свете феодального строя, в колониях, английское право претерпело ряд характерных изменения. В связи с возникновением новой необходимости в урегулировании обновлённых правовых отношений, которые за долгое время сложились в колониях, было принято решение о создании кодифицированного права¹¹.

Зачастую в судах Америки ссылаются не на законодательные акты, а на прецеденты, имеющие место в судебной практике страны. По сути, в США существует 51 система права, сформированные на основе определённого, конкретного массива прецедентов. При этом физические и юридические лица государства в первую очередь используют правовую систему соответствующего штата, а потом уже федеральную правовую систему.

Юрисдикция каждого штата США осуществляется независимо от других, в соответствии с этим далеко не редкость, когда решение принятое судом одного штата в корне отличается от принятия решения по тому же делу судом другого штата.

В виду того что каждый год законодательно-правовыми органами США печатается более 300 томов судебных прецедентов, их поиск, даже с учётом высокоразвитых компьютерных систем вызывает большие затруднения.

Отличия в законодательстве США различных штатов довольно существенны. К примеру, если в одном штате действует программа общей собственности между супругами, то в другом – раздельного имущества. Вместе с этим в разных штатах различны условия развода, меры наказания при уголовных преступлениях и т. д. Такая законодательная основа страны значительно усложняет действие правовой системы США и делает её довольно запутанной.

Также, спецификой судебного права США является возможность аннулирования любого судебного решения определённого штата в случае признания его противоречащим конституционной норме¹².

В законодательстве США, в отличии от Англии, встречается довольно большое количество кодексов, среди которых можно выделить несколько гражданских кодексов, 25 гражданско-процессуальных кодексов, 51 уголовный кодекс, а также несколько уголовно-процессуальных кодексов. Принятие и дальнейшее действие всех кодексов США является прерогативой каждого отдельного штата, а не многочисленностью федеративных обязательств, накладываемых на граждан страны. Исключением действия вышеупомянутых кодексов является штат Луизиана, где действуют кодексы романского типа.

К отличительным особенностям правовой системы США также относятся и действующие формы кодификации, разработанные с целью существования единых, типовых законов и кодексов для разных правовых систем и отраслей права отдельных штатов там, где это фактически необходимо.

Довольно специфичными, по сравнению с другими, являются религиозно-традиционные правовые системы, которые основаны на традиционном и религиозном регулировании. Основной особенностью данных систем является то, что в данном контексте право не рассматривается как результат рациональной деятельности человека и государства.

Среди религиозно-традиционных правовых систем выделяют традиционные правовые системы, которые базируются на обычных правовых нормах и которые распространены на территории Японии, государств тропической Африки и некоторых других государств. А также к вышеупомянутой группе относят религиозные правовые системы, к которым относят мусульманское и индусское право.

Сущность обычного права состоит в неизменных на протяжении долгого времени традициях и обычаях правосознания, которые в связи с необходимостью были должным образом закреплены на законодательном уровне.

Особенно сильное влияние теологического направления на правовую систему на сегодняшний день прослеживается в государствах мусульманской религии. В таких странах, понятие государства всегда неразрывно связано с идеей халифата – совершенной организационной структуры общины мусульманства в соответствии с заповедями пророка (VI-VII в н.э.). Основным законом для мусульманских государств является Коран, выполняющий функции не просто религиозного послания, регулирующего моральные нормы жизни, а и непосредственно правового кодекса, в соответствии с которым виновным вменяются определённые степени наказания, в виду совершённых правонарушений.

Согласно поучениям пророка, Мухаммед сосредоточил в своих руках все три ветви власти, на основе которой совершал управление, обычно принимая решения после совета с наиболее авторитетными мусульманами (иджма)¹³.

Согласно религиозной трактовке Коран – это священная книга всех мусульман, которая состоит из высказываний пророка Магомета.

Ещё одним источником религиозных верований и правовых норм мусульман считается Сунна.

Сунна – это священное предание мусульман, которое рассказывает о жизни пророка, и является сборником норм и традиций, которые связанны с поведением и высказываниями пророка, служащими примером образа жизни для мусульман¹⁴.

Ещё одним источником мусульманского права является иджма, которую можно считать комментариями к исламской религии. Данные комментарии дополняют религиозные нормы, восполняя их пробелы.

В независимости от того, что в мусульманском мире иджма стоит только на третьем месте по главенству вышеупомянутых писаний, окончательное толкование ислама содержится именно в ней. При этом, ни Сунна, ни Коран не являются законодательным обоснованием для принятия определённых судебных решений. Что касается процесса судопроизводства мусульман, то он довольно прост: судья, выраженный в едином лице юридически уполномоченного субъекта, производит рассмотрение судовых дел любой категории и сложности, при этом иерархия судов обычно отсутствует¹⁵. Во время судебного процесса судья никогда не ссылается на Коран или Сунну, но при этом, всегда обращается к правоведу, авторитет которого считается общепризнанным.

Право, как совокупность обязательных предписаний, сформировалось за первые два века существования ислама, но идея развития и совершенствования правовой системы регулирования разносторонних аспектов жизни в зависимости от динамики общественного развития чужда системе исламского права, в чём и состоит основная проблема его реакционной роли в современных условиях.

С упадком Османской империи на Ближнем Востоке усилилось политическое влияние западно-европейских государств на культуру и религию мусульманского мира. Лидеры мусульманства поняли, что для того, чтобы соответствовать уровню конкуренции как в политике, так и в экономике, необходима модернизация государственного управления и права¹⁶.

В соответствии с этим, на сегодняшний день в значительной степени наблюдается процесс проникновения европейского права в мусульманские страны, который связан с международной интеграцией и экономическим сотрудничеством, и является необратимым явлением¹⁷. Позитивной тенденцией развития права в странах с религиозной и традиционной направленностью правовой системы, в т. ч. и мусульманских государствах, является уменьшение удельного веса мусульманского права в привычном для нас виде с беспрекословным теологическим значением. Ещё одним положительным направлениям в развитии правовой системы вышеупомянутых стран является фактическое изменение внешней формы права, путём восприятия многих аспектов европейской кодификации. Однако, не смотря на это, отмеченные тенденции развития традиционно-религиозных правовых систем не стоит преувеличивать, особенно учитывая тот факт, что в последние годы происходит активизации ислама, характеризующая аспекты политической жизнь многих государств.

Большинство конституций и законодательных актов мусульманских государств, по сей день гласят о верности принципам ислама. Среди них, наиболее активно данную позицию поддерживают Марокко, Тунис, Сирия, Мавритания, Иран и Пакистан.

Что касается уголовного права мусульманских стран, то законодательством чётко установлены определенные наказания весьма жесткого характера. Особенно суровые покарания применяются для наказания таких преступлений как убийство, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, воровство, употребление спиртных напитков, вооруженное ограбление и бунт.

В структуре мусульманского судопроизводства также произошли значительные изменения. На сегодняшний день в таких странах как Турция, Египет, Тунис, Пакистан, Алжир, Марокко и Гвинея ликвидированы мусульманские суды, с одновременной заменой на суды обычного судопроизводства. Однако в остальных арабских государствах мусульманские суды продолжают своё существование и играют немалую роль в механизме регулирования общественной жизни.

Таким образом, сформировавшись в далёком средневековье, мусульманское право прошло долгий процесс эволюции в контексте процессов развития религиозных, а в особенности нормативно-правовых источников до того вида, в котором мы можем его видеть сегодня. Не смотря на это, даже на сегодняшний день, основными характеристиками мусульманского права остаются архаичность, казуистичность, и что немало важно, отсутствие писаных систематизированных норм. Вышеупомянутые упущения в определённой степени удалось сгладить принятием на данном этапе развития мусульманского права законов, кодексов и других нормативно-правовых законодательных актов.

Ещё одной широко распространенной системой религиозного права является индусская система права, охватывающая большую часть выходцев из Индии. Индусское право, аналогично мусульманскому, так же довольно тесно связано с религией, а именно индуизмом. Данная система базируется на целом комплексе обрядов, верований, а также идеологических ценностей, которые нормативно закрепляют образ жизни и общественный строй Индии.

Индуизм сформировался почти 2 тыс. лет назад, однако сохранил свое регулирующее значение до настоящего времени. В данном контексте индуизм выступает одной из составляющих государственно-правовых отношений современного индийского общества. Влияние индуизма особенно ощутимо в таких сферах правового регулирования как семейные аспекты, регулирование наследственных отношениях, кастовые статусы членов общества и т. д.

Таким образом, мы видим, что на сегодняшний день, главной тенденцией развития традиционного и религиозного права является усиление роли закона как источника права, однако, не смотря на это, данная тенденция осуществляется на фоне слишком большого значения традиционных и религиозных норм и догматов.