Методическое пособие по совершению нотариальных действий в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью. Содержание

Скачать 0.74 Mb.

Название	Методическое пособие по совершению нотариальных действий в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью. Содержание
страница	2/8
Тип	Методическое пособие

filling-form.ru > Договоры > Методическое пособие

1 2 3 4 5 6 7 8

1.2Опцион за заключение договора и его удостоверение. Удостоверение сделки во исполнение опциона.

1.2.1Общее правовое регулирование опциона на заключение договора содержится в статье 429.2 ГК РФ, в соответствии с которой «В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом».

1.2.2К нотариусу могут обратиться за удостоверением:

- соглашения о предоставлении опциона (опциона на заключение договора);

- безотзывной оферты;

- акцепта безотзывной оферты.

Соглашение о предоставлении опциона (опцион на заключение договора).

1.2.3Исходя из смысла указанной выше нормы первый документ, который удостоверяется нотариусом, - это соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора). Для опциона на заключение договора в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью законом установлена обязательная нотариальная форма (п.5 ст.429.2 ГК РФ, п.11 ст.21 Закона об ООО). Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение (п.6 ст.429.2 ГК РФ), например, в договор об осуществлении прав участников (п.3 ст.8 Закона об ООО), договор займа и иной договор. В этом случае такое соглашение также подлежит обязательному нотариальному удостоверению.

Оферентом может выступать как лицо, обязующееся осуществить отчуждение принадлежащей ему доли (опцион на покупку или т.н. «колл-опцион»), так и лицо, обязующееся приобрести долю (опцион на продажу или т.н. «пут-опцион»).

1.2.4В соглашение о предоставлении опциона (опцион на заключение договора) стороны должны включить следующие условия:

- условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (п.4 ст.429.2 ГК РФ);

- существенные условия договора, который будет заключен посредством акцепта безотзывной оферты, если ее текст включен в текст опциона (см. ниже).

1.2.5Нотариусу также следует рекомендовать сторонам включать в соглашение о предоставлении опциона следующие условия:

- условие о сроке для акцепта безотзывной оферты. Если такой срок сторонами не установлен, он считается равным одному году (п.2 ст.429.2 ГК РФ);

- условие о размере опционной премии (платы за предоставление опциона) или другого встречного предоставления. Если опцион на заключение договора предоставляется безвозмездно (п.2 ст.423 ГК РФ), условие о его безвозмездности обязательно должно быть оговорено сторонами в соглашении (п.1 ст.429.2 ГК РФ);

- условие о том, что опционная премия засчитывается в счет платежей по основному договору или подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта. В случае отсутствия такого условия, опционная премия возврату и зачету в счет будущих платежей не подлежит (п.3 ст.429.2 ГК РФ);

- отлагательное или отменительное условие, определяющее право на акцепт (ч.2 п.1 ст.429.2 ГК РФ). Такое условие может носить потестативный характер (зависеть от воли сторон, ст.327.1 ГК РФ). При этом, поскольку проверка факта наступления (ненаступления) условий возложена на нотариуса и во избежание спорных ситуаций, нотариус должен рекомендовать сторонам максимально подробно описать вид и форму доказательства, подтверждающего наступление (ненаступление) соответствующего условия, представляемого акцептантом в соответствии с п.11 ст. 21 Закона об ООО;

- условие о запрете уступки прав по опциону на заключение договора. В случае отсутствия такого условия уступка прав по опциону на заключение договора возможна в силу закона (п.7 ст.429.2 ГК РФ);

- условия, регулирующие отношения сторон на период до акцепта, например, необходимость продления действия лицензий, разрешений, информационные обязанности сторон (предоставление финансовой отчетности оферентом и пр.);

- условие о месте заключения основного договора (месте удостоверения акцепта) (ст.429.2, 444 ГК РФ). Нотариус может рекомендовать сторонам соглашения при указании места заключения договора, указывать конкретного нотариуса, к которому стороны должны обратиться за удостоверением безотзывной оферты и удостоверением акцепта;

- условие о сроке, в течение которого оферент должен направить акцептанту безотзывную оферту (если оферта удостоверяется не одновременно с опционом), а также о способе передачи оферты акцептанту;

- условие о том, какие документы оферент обязан передать акцептанту для последующего удостоверения акцепта (полученные оферентом согласия, одобрения, копия устава, выписка из списка участников, документы об оплате доли и иные документы);

- условие о предоставлении оферентом (участником общества) акцептанту полномочия на получение в обществе всех документов, которые могут потребоваться при акцепте (выписки из списка участников, копии устава, документов об оплате доли и т.п.);

- условие о порядке и способах акцепта (указание на документы, которые акцептант должен представить нотариусу, необходимость предварительного извещения акцептантом оферента, способы акцепта: надпись на опционе, надпись на безотзывной оферте, акцепт в виде отдельного документа и др.) и адресах для направления юридически значимых сообщений (извещения об акцепте и т.п.).

В случае, если безотзывная оферта включается в текст опциона, необходимо учитывать рекомендации в отношении содержания такой оферты, указанные в п. 2.2.10 ниже.

1.2.6Опцион на заключение договора подписывается участниками соглашения (оферентом и акцептантом). Опцион на заключение договора удостоверяется нотариусом в соответствии с основными правилами совершения нотариальных действий (глава IX ОЗН) и специальными правилами удостоверения сделок (глава X ОЗН). Поскольку сам опцион не является сделкой, на основании которой осуществляется переход права на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, принадлежность доли на момент заключения опциона не проверяется.

В случае, если безотзывная оферта включается в текст опциона, нотариус осуществляет проверочные действия в соответствии с п.п. 2.2.11, 2.2.15 ниже.

1.2.7Впредь до утверждения новых форм удостоверительных надписей, рекомендуется использовать удостоверительную надпись формы №40, добавляя в нее при необходимости фрагменты удостоверительных надписей форм № 30, 31, 33, 39.

1.2.8Тариф за совершение указанного нотариального действия исчисляется в соответствии с п.п.5 п.1 ст.333.24 НК РФ: «за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, - 0,5 процента суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей» с учетом особенностей, содержащихся в п.п.5 п.1 ст.333.25 НК РФ: «При исчислении размера государственной пошлины за удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, а также сделок, устанавливающих обязательство по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже номинальной стоимости доли или части доли». Оценка осуществляется на основании размера опционной премии или иного встречного предоставления, а если опцион предоставляется безвозмездно – на основании номинальной стоимости доли.

1.2.9Количество экземпляров опциона на заключение договора определяется числом участников, один экземпляр удостоверенного опциона остается в делах нотариуса (ст.44.1 ОЗН) и помещается в соответствующее номенклатурное дело.

Безотзывная оферта.

1.2.10Безотзывная оферта может быть включена в текст опциона (об этом должно быть прямо сказано в опционе) или составляться в виде отдельного документа. Безотзывная оферта во исполнение опциона направляется одной стороной опциона (оферентом) другой стороне опциона (акцептанту) и предоставляет последнему право на заключение договора в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом (ст.429.2, 435, 436 ГК РФ). Для удостоверения безотзывной оферты во исполнение опциона в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью законом предусмотрена обязательная нотариальная форма (ч. 4 п.11 ст.21 Закона об ООО). Такая оферта должна содержать существенные условия договора, который будет заключен посредством ее акцепта (п.1 ст.435 ГК РФ). Текст последующего (основного) договора может быть включен в содержание безотзывной оферты, в том числе в форме приложения.

Следует также отражать в условиях безотзывной оферты все условия и заверения сторон, рекомендованные в разделе 2.1 выше, в том числе условие о сроке подачи заявления нотариусом в регистрирующий орган, во исполнение обязанности, установленной п.14 ст.21 Закона об ООО (если стороны договорились увеличить срок, установленный законом), а также условие о лице (оферент или акцептант), обязанном уведомить общество о состоявшемся акцепте (абз.2 п.15 ст.21 Закона об ООО) (нотариусу следует рекомендовать сторонам возлагать эту обязанность на сторону-приобретателя доли).

1.2.11Безотзывная оферта, составленная в виде отдельного документа, подписывается оферентом и удостоверяется нотариусом. С момента удостоверения безотзывной оферты оферент является лицом, заключившим основной договор. При этом само по себе удостоверение нотариусом безотзывной оферты не является удостоверением договора, влекущего за собой переход права на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Безотзывная оферта, составленная в виде отдельного документа, удостоверяется нотариусом в соответствии с основными правилами совершения нотариальных действий (глава IX ОЗН) и специальными правилами удостоверения сделок (глава X ОЗН), так как является не только предложением заключить договор, но и действием оферента, направленным на исполнение соглашения о предоставлении опциона и заключение основного договора, порождающим для него определенные в оферте безотзывные обязательства.

При удостоверении безотзывной оферты нотариус совершает все те проверочные действия в отношении оферента и принадлежащей ему доли, которые он обязан совершить при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества (см. п.п. 2.1.2-2.1.12 настоящего пособия), исходя из существа конкретной сделки (например, доля может не принадлежать оференту на момент удостоверения безотзывной оферты).

1.2.12Впредь до утверждения новых форм удостоверительных надписей, рекомендуется за основу брать текст удостоверительной надписи формы №41, добавляя в нее при необходимости фрагменты удостоверительных надписей форм №№44, 46, 47, 48, 49, 33, 39.

Город Москва

Первого февраля две тысячи шестнадцатого года.

Настоящая безотзывная оферта удостоверена мной ФИО, нотариусом города Москвы.

Безотзывная оферта подписана гр. ФИО в моем присутствии. Личность его установлена, дееспособность проверена.

Зарегистрировано в реестре за №

Взыскано по тарифу

Нотариус

1.2.13Тариф за совершение указанного нотариального действия исчисляется в соответствии с п.п.6 п.1 ст.333.24 НК РФ: «за удостоверение сделок, предмет которых не подлежит оценке и которые в соответствии с законодательством Российской Федерации должны быть нотариально удостоверены - 500 рублей» (Письмо Министерства финансов Российской Федерации от 29.03.2016 № 03-05-05-03/17597). Также оплачиваются услуги правового и технического характера.

1.2.14Количество экземпляров удостоверенной оферты и удостоверенного акцепта должно определяться количеством участников сделки, а также один экземпляр должен остаться в деле нотариуса, удостоверившего договор (ст.44.1 ОЗН). Нотариусу, удостоверяющему оферту, рекомендуется определять количество экземпляров по следующей схеме: при двух участниках будущей сделки удостоверять безотзывную оферту в трех экземплярах, один из которых остается в деле нотариуса, два выдаются оференту, при трех участниках – плюс один экземпляр и т.д. Нотариус разъясняет оференту, что один экземпляр удостоверенной безотзывной оферты оферент в силу закона обязан направить акцептанту (ст.429.2, 435, 436 ГК РФ), в том числе такое направление возможно через нотариуса в порядке ст.86 ОЗН.

Экземпляр безотзывной оферты, остающийся в деле нотариуса, гарантирует сторонам в случае утраты экземпляров оферента и акцептанта получение её дубликата.

1.2.15Безотзывная оферта может быть включена в соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (опциона на заключение договора), что является более предпочтительным, чем удостоверение в виде отдельного документа.

Если безотзывная оферта включена в текст самого соглашения в виде отдельного пункта (раздела и т.п.), то подписание соглашения оферентом и акцептантом означает подписание оферентом в том числе безотзывной оферты (абз.4 п.11 ст.21 Закона об ООО). В таком случае удостоверение нотариусом самого соглашения будет являться одновременным удостоверением безотзывной оферты без дополнительной удостоверительной надписи и взимания тарифа. Нотариус может рекомендовать сторонам дополнительно включить в текст соглашения условие о том, что подписание соглашения оферентом означает предоставление безотзывной оферты, включенной в текст соглашения.

Если безотзывная оферта является приложением к соглашению о предоставлении опциона и помещается после подписей участников под соглашением и после удостоверительной надписи нотариуса об удостоверении соглашения, то она подписывается оферентом отдельно и удостоверяется нотариусом как самостоятельный документ.

В указанных в настоящем пункте случаях оферент освобожден от обязанности направления оферты акцептанту.

При удостоверении соглашения о предоставлении опциона, включающего безотзывную оферту, нотариус совершает все те проверочные действия, которые он обязан совершить при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества (см. п.п.2.1.2-2.1.12 настоящего пособия), исходя из существа конкретной сделки (например, доля может не принадлежать оференту на момент удостоверения такого соглашения).

Акцепт безотзывной оферты.

1.2.16Акцепт безотзывной оферты во исполнение опциона в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью должен быть нотариально удостоверен (абз.4 п.11 ст.21 Закона об ООО). Такая безотзывная оферта считается акцептованной и, следовательно, договор, предусмотренный опционом, считается заключенным с момента нотариального удостоверения акцепта.

Акцепт может быть совершен и удостоверен либо в виде отдельного документа, либо в виде надписи на опционе или безотзывной оферте (если определенный порядок стороны не предусмотрели в соглашении о предоставлении опциона – ст.429.2 ГК РФ).

Акцепт, составленный в виде отдельного документа, подписывается акцептантом в присутствии нотариуса и удостоверяется нотариусом в соответствии с основными правилами совершения нотариальных действий (глава IX ОЗН) и специальными правилами удостоверения сделок (глава X ОЗН), так как является заключением договора (п.2 ст.432 ГК РФ).

Таким образом, при удостоверении акцепта нотариус фактически удостоверяет договор и, следовательно, совершает все те проверочные действия, которые он обязан совершить при удостоверении сделки направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества (см. п.п. 2.1.2-2.1.12 настоящего пособия).

1.2.17Акцептант обязан представить по запросу нотариуса в подлиннике свой экземпляр опциона на заключение договора и подлинный экземпляр удостоверенной безотзывной оферты (если оферта не включена в текст опциона), полученной от оферента, а также все иные документы (документы о принадлежности доли оференту, документы, подтверждающие оплату доли, согласие супруга оферента на заключение договора, иные одобрения сделки, отказы от права преимущественной покупки, согласия на сделку, если они необходимы, копию устава общества и другие документы), переданные ему оферентом. Выписка из ЕГРЮЛ в электронной форме запрашивается нотариусом самостоятельно в день удостоверения акцепта. По выписке из ЕГРЮЛ нотариусу рекомендуется проверить не только принадлежность доли оференту, но и неизменность состава участников общества, давших согласия на отчуждение доли (отказавшихся от использования преимущественного права покупки доли).

Также нотариус дополнительно истребует от акцептанта доказательства, подтверждающие наступление отлагательного или ненаступление отменительного условия, предусмотренных опционом, от которых зависит возможность акцепта (ст.157, абз.2 ст.429.2 ГК РФ, абз.6 п.11 ст.21 Закона об ООО).

Дополнительно, при удостоверении акцепта безотзывной оферты во исполнение опциона на заключение договора нотариус обязан проверить:

- соблюдение акцептантом срока для акцепта, предусмотренного опционом или установленного законом (п.2 ст.429.2, ст.ст. 440, 441 ГК РФ);

- соответствие условий, на которых акцептант готов заключить договор условиям, указанным в опционе и в безотзывной оферте (ст.ст. 429.2, 443 ГК РФ);

- соблюдение порядка, установленного опционом для акцепта (ст.429.2 ГК РФ).

Впредь до утверждения новых форм удостоверительных надписей, рекомендуется за основу брать текст удостоверительной надписи формы №41, добавляя в нее при необходимости фрагменты удостоверительных надписей форм №№44, 46, 47, 48, 49, 33, 39.

Город Москва

Первого февраля две тысячи шестнадцатого года.

Настоящий акцепт безотзывной оферты удостоверен мной ФИО, нотариусом города Москвы.

Акцепт подписан гр. ФИО в моем присутствии. Личность его установлена, дееспособность проверена.

Зарегистрировано в реестре за №

Взыскано по тарифу

Нотариус

1.2.18В связи с тем, что акцепт безотзывной оферты является заключением договора отчуждения доли в уставном капитале общества, тариф за совершение указанного нотариального действия должен исчисляться следующим образом (письмо Министерства финансов Российской Федерации от 29.03.2016 № 03-05-05-03/17597):

- в случае, когда посредством акцепта безотзывной оферты заключается договор купли-продажи доли в уставном капитале, тариф исчисляется в соответствии с п.п.4.1 п.1 ст.333.24 НК РФ:

«за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в зависимости от суммы договора:

до 1 000 000 рублей - 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей;

от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно - 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей;

свыше 10 000 001 рубля - 32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей»

с учетом особенностей, установленных п.п.5 п.1 ст.333.25 НК РФ;

- в случае, когда посредством акцепта безотзывной оферты заключается иная сделка по отчуждению доли в уставном капитале, тариф исчисляется в соответствии с п.п.5 п.1 ст.333.24 НК РФ:

«за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, - 0,5 процента суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей» с учетом особенностей, установленных п.п.5 п.1 ст.333.25 НК РФ.

Также оплачиваются услуги правового и технического характера.

1.2.19Количество экземпляров акцепта безотзывной оферты, удостоверяемого в качестве отдельного документа, определяется в соответствии со ст.44.1 ОЗН аналогично порядку, описанному в п.2.2.14 настоящего пособия.

1.2.20После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение 2 (двух) рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. При этом договор считается заключенным с момента нотариального удостоверения акцепта (абз.5 п.11 ст.21 Закона об ООО).

Извещение оформляется на личном бланке нотариуса (п.41 Правил). При оформлении и направлении извещения нотариус должен руководствоваться п.п.11-16, 31, 32, 34 Правил.

1.2.21Нотариус, удостоверивший акцепт безотзывной оферты во исполнение опциона, в соответствии с п.14 ст.21 Закона об ООО обязан в течение 2 (двух) рабочих дней со дня такого удостоверения подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве, для некредитных организаций – Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве), заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Указанный в настоящем пункте срок может быть увеличен соглашением сторон, о чем должно быть указано в тексте оферты.

Порядок подачи указанного заявления, в том числе особенности подачи заявлений в отношении кредитных организаций, описан в п.2.1.17 настоящего пособия выше.

1.2.22При уведомлении общества о состоявшейся сделке (п.15 ст.21 Закона об ООО) нотариусу следует руководствоваться порядком, описанным в п.2.1.18 настоящего пособия и условиями опциона на заключение договора (см. п.2.2.5 настоящего пособия).

1.2.23Акцепт безотзывной оферты может быть совершен на подлинном экземпляре соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опционе на заключение договора), включающем в себя безотзывную оферту, либо на подлинном экземпляре безотзывной оферты, оформленной в виде отдельного документа, представленных акцептантом.

Акцепт может состоять из одной надписи «акцептую» с проставлением даты и места совершения акцепта. Такой акцепт также подписывается акцептантом в присутствии нотариуса.

Надпись об акцепте может быть более содержательной на усмотрение акцептанта или в соответствии с условиями опциона.

Впредь до установления правового регулирования порядка удостоверения акцепта в виде надписи, рекомендуется руководствоваться следующим:

- если акцептант представил свой подлинный экземпляр и подлинный экземпляр оферента (или их дубликаты), надпись об акцепте совершается и акцепт удостоверяется и на экземпляре акцептанта, и на экземпляре оферента.

- ввиду невозможности получения нотариусом, удостоверяющим акцепт безотзывной оферты и не удостоверявшим опцион и безотзывную оферту, подлинного экземпляра указанных документов, рекомендуется для помещения в номенклатурное дело (ст.44.1 ОЗН) делать копию опциона (или безотзывной оферты) для совершения на ней акцептантом подлинной надписи об акцепте и удостоверительной надписи нотариуса.

При удостоверении акцепта в виде надписи, совершенной на опционе или безотзывной оферте, нотариус руководствуется п.п.2.2.16-2.2.18 и 2.2.20-2.2.22 настоящего пособия.

1.2.24Впредь до установления порядка и сроков хранения соглашений о предоставлении опционов на заключение договоров, нотариусу рекомендуется помещать такие соглашения в отдельные номенклатурные дела (по аналогии с соглашением об управлении хозяйственным партнерством или договором инвестиционного товарищества). Такое дело будет окончено после исполнения опциона или истечения срока для акцепта. При таком способе хранения у нотариуса появляется возможность поместить в указанное номенклатурное дело отдельно удостоверенную оферту и акцепт, удостоверенный в последующие календарные годы, в том числе удостоверить акцепт в виде надписи на соглашении, удостоверенном в предыдущие календарные годы.

1.2.25Сделка, направленная на отчуждение доли во исполнение опциона может быть также совершена сторонами по общему правилу, а именно путем составления одного документа, подписанного оферентом и акцептантом в момент акцепта (абз.1 п.11 ст.21 Закона об ООО), и удостоверена нотариусом.