Скачать 1.29 Mb.
|
ОглавлениеВопросы к экзамену по МЧИ для студентов дневного отделения. Составитель - А.С. Лапшина Существует огромное кол-во мнений по этому вопросу. Различные исследователи выделяют мчп самостоятельной отраслью права, подотраслью гражданского права и тд. МЧП - как отрасль права и отрасль правоведения представляет собой область отношений гражданско-правового характера в широком смысле - Лунц. МЧП - совокупность общих и спец норм ГП, регулирующих имущественные и связанные с ним личные неимущественные отношения с участием иностранцев, основанные на равенстве сторон, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников - Попондополо. Но на последнем исследовании наиболее полно и точно место мчп в российской правовой системе выражает понятие подсистема рос права. Это объясняется предметом его регулирования который объединяет различные группы отношений. Предмет МЧП составляют частноправовые отношения осложнен иностранным элементом. Иностранный элемент может проявляться в 3 формах: 1. Иностранный элемент на стороне субъекта правоотношений; 2. Иностранный элемент как юридический факт (смерть чел за границей, причинение вреда за границей; 3. Иностранный элемент на стороне объекта правоотношений (недвижимость находится за границей). Метод – поскольку международные отношение регулируемые МЧП выходят за рамки одного государства, то возникают столкновения между материальными нормами права различных государств. Специфика МЧП связывается с наличием собственных методов – коллизионно-правовой (отсылочный) и материально-правовой (метод прямого регулирования). Суть коллизионного в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Коллизионный работает при помощи коллизионных норм. Коллизионная норма - правило определения применимого права. Недостатки - применение нормы отправляет нас к норме иностранного государства осложняя работу суда, коллизия коллизий - в различных государствах коллизионные норма в отношении одного и того же предмета может не совпадать. Коллизионный метод - 2 формы:
Материально- правовой метод – принятие государством обычной нормы, исключающей коллизию (спор решается по закону данного гос-ва). ПРИМЕР: усыновление в РФ решается по зак-ву России. Профилактический метод – направлен на предупреждение коллизионных ситуаций: - унификация зак-ва различных гос-в; - заполнение пробелов зак-ва. Диспозитивный метод – направлен на преодоление коллизий: - путем достижения консенсуса м/у сторонами без проведения коллизионных норм; - выборы сторонами вариантов договора, исключающим возникновение коллизий. Система МЧП следует пандектной традиции (ПАНДЕКТНАЯ СИСТЕМА - один из способов систематизации (расположения) частноправовых норм, сложившихся в мировой практике (наряду с институционной системой); заключается в том, что нормы гражданского кодекса подразделяются на общую и особенную.) Система МЧП - общая и особенная части. Общая включает - вопросы предмета и метод, коллизионные нормы, оговорка о публичном порядке, сверх императивные нормы, источники МЧП, субъекты МЧП, государства и м\у организации. Особенная - права собстввенности, м\унар перевозки, расчеты, деликты и обязательства, арбитраж и процесс. Франция. 1. Разрешение коллизии законов – т.е. закон какого государства регулирует данные отношения. 2. Коллизия юрисдикций – суд какого государства уполномочен рассматривать споры по отношениям которые осложнены иностранным элементом. 3. Традиционно включает вопросы о правовом положении гражданство (принятие, выход из гражданства). Германия. Под предметом МЧП – понимают коллизию законов, вопросы гражданства в доктрину не входят. Испания. В сферу МЧП включают коллизию законов и коллизию юрисдикций, а также вопросы гражданства, публичного порядка, действия международных договоров и законодательство ЕС по вопросам МЧП. Англия. В основе доктрины МЧП: 1. Вопросы о юрисдикции английского суда (коллизия юрисдикций); 2. Вопросы о выборе права (коллизия законов); 3. Вопросы о признании и исполнение иностранных решений. Россия. Сложилось одно из наиболее широких пониманий МЧП. Коллизионному праву отводится центральное место но не единственное. Сюда же входит: ГП и дееспособность; правовое положение иностранных граждан; вопросы права собственности и иных вещных прав; отношения из обязательств; вопросы использования интеллектуальной собственности; вопросы международной перевозки; наследственные отношения с иностранным элементом; брачно-семейные и трудовые отношения с иностранным элементом. Вопросы о соотношении МПП и МЧП в современной юридической науке продолжают оставаться дискуссионными. Нормы МПП и МЧП служат одной и той же цели, созданию прав условий развития международного сотрудничества в различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова т.е. отношениях выходящих за пределы одного гос. связанных с двумя или несколькими гос-вами. Но нормы МЧП регулируют не публичное право а частноправовые отношения - международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения осложненные иностранным элементом. Отличия:
Существует тесная связь м\у нормами и институтами МПП и МЧП - проявляется тогда, когда в качестве источника МЧП применяются нормы сформированные первоначально в качестве правил м\унар договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства. Связь проявляется и в том, что в МЧП используется ряд общих начал МПП. Определяющее значение имеют прежде всего принципы суверенитета гос-в, невмешательства во внутренние дела и т.д. Международные договоры представляют собой соглашения между государствами и другими субъектами международного права, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования определенных разновидностей общественных отношений. Международные договоры (МД) - соглашение двух и более гос-в, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих гос-в. Международные договоры устанавливают общие нормы МЧП т.е. материальные нормы, обязательные для всех участвующих в дог-ре гос-в, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих гос-в либо содержат правила разрешения этих коллизий т.е коллизионные нормы. ВИДЫ:
В РФ Международные договоры ч. правовой системы РФ. Если нормы Международные договоры устанавливают иные правила чем внутреннее закон-во, то применяются нормы Международные договоры. В РФ приоритет норм междунар-го права над нормами национального законод-ва. Международные договоры — основная форма унификации национально-правовых норм различных гос-в (материально-правовых, или коллизионных). при этом необходимо уточнить, что Международные договоры регулирует затрагиваемые МЧП отношения не прямо, а опосредствованно. благодаря механизмам трансформации содержащихся в нем положений в нормы внутригос-венного права. Принципиальной и основной юр обязанностью любого гос-ва-участника по всякому международно-правовому соглашению является обеспечение всеми доступными гос-ву средствами того, чтобы соблюдались положения заключенного дог-ра. Международные организации занимающиеся практическими и научными вопросами МЧП:
Сегодня конференция включает в себя более 60 государств (СССР являлась членом, РФ присоединилась в 2000 г.). Имеет целью проведение работы по постепенной унификации норм МЧП.
Межд-ный институт унификации гос-ва и права образован в 1926 г. как орган лиги наций. Его задачи: изучение средств и способов унификации и сближения частного права гос-в или групп гос-в и постепенная подготовка к принятию разными гос-ми законод-ва, содержащего единообразные нормы частного права. С этой целью готовит: проекты законов и конвекций направленных на принятие единообразного внутр-го зак-ва, готовит проекты соглашений чтоб улучшить междунар-ные отношения в области частного права, участвует в работе др. организаций может устанавливать с ними деловые связи, организует конференции и публикует исследования которые сочтет для широкого распространения. Межд-й институт унификации ЧП – межд-ная межправительственная орг-ция . Ею приняты: Конвенция УНИДРУА о межд-ном факторинге, о межд финансовом лизинге. Комиссия ООН по праву межд-ной торговли (юнситрал) образована ООН по инициативе Венгрии. Это спец орган для содействия развитию межд-ной торговли, унификации правил межд-ной торговли Ген ассамблеей ООН. На основе разработанных юнситрал материалов были приняты Конв-ции ООН: о дог-рах медж-ной купли-продажи товаров, об исковой давности в этих дог-рах, о морской перевозке грузови др. Международная торговая палата основана в 1920г. Цели и задачи её по уставу: влияние на все стороны межд-ной экономической деят-сти, торговлю, промышл-сть, транспорт и финансы, содействие улучшению условий экономических отношений между странами и решению межд-ных экономических проблем. Деятельность её – как научно-исследовательского органа, ищет новые пути, методы и способы организации, а также внедрение новых технологий межд-ной торговли. Имеет консультативный статус при ООН. У нее национальные подразделения палаты. Национальные комитеты - независимые неправительственные и негосуд-ные орг-ции, содействующие развитию межд-ных торговых отношений и всей мировой экономики. Осущ-ют представительство в руководящем совещательном органе имеют возможность участия во всех сферах деят-сти, даже в межд-ном арбитраже. МТП приняты акты: международные правила толкования торговых терминов ‘’Инкотермс’’, унифицированные правила по инкассо. Унификация – это процесс создания одинаковых норм для различных субъектов МЧП. Создание типовых кодексов и законов – эти акты не имеют обязательного статуса и носят рекомендательны характер. Гармонизация – процесс направленный на сближение права различных государств, на установление различий в праве этих государств. Главное отличие гармонизации от унификации — отсутствие международных обязательств. После распада СССР и образования Содружества Независимых Государств объективная экономическая ситуация привела его участников к необходимости налаживания интеграционных процессов внутри Содружества, в том числе и в области охраны промышленной собственности. По существу, речь идет о реинтеграции таких процессов на новой основе. Поскольку промышленная и вообще интеллектуальная собственность являются частью более обшей сферы сотрудничества государств в производственной, научной, культурной и экономической областях, первыми многосторонними соглашениями стран Содружества были соглашения о научно-техническом сотрудничестве, производственной кооперации и взаимодействии в области изобретательства, образования, подготовки кадров и согласования приоритетных направлений развития науки и техники. Так, Соглашение о научно-техническом сотрудничестве в рамках государств—участников Содружества Независимых Государств от 13 марта 1992 г. на основе учета государствами-членами высокоинтегрированных элементов научно-технического потенциала, сложившихся связей в данной области, а также необходимости межгосударственной кооперации предусматривало формы совместной научно-технической деятельности, регулирование создания и эксплуатации научно-технических объектов совместного использования, оказание государственной поддержки совместным научным исследованиям и разработкам. Государства взяли на себя обязательства создавать правовые, экономические и организационные условия, гарантирующие равные права и ответственность всех организаций, предприятий и граждан, участвующих в межгосударственном научно-техническом сотрудничестве. Особое внимание и усилия страны—члены Содружества, согласно этому договору, должны приложить к обеспечению гармонизации систем охраны промышленной собственности, сотрудничества в проведении научно-технической экспертизы и совместимости правовых норм, регулирующих научно-техническую деятельность (ст. 2). Соглашение закрепило договоренность о том, что вопросы охраны интеллектуальной собственности регулируются законодательными актами сторон и специальными межгосударственными соглашениями (ст. 14). До принятия Патентной конвенции сотрудничество государств по вопросам охраны промышленной собственности предполагалось регулировать Временным соглашением (ст. 15), которое было принято странами—членами СНГ в этих целях.
Важнейшим источником в области МЧП является Конституция РФ. В Конституция есть спец. глава посвященная внешней политике гос-ва. Ряд положений Конституции касается межд-ного права и межд-ых дог-ров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм межд-ого права, о межд-ых нормах, относящихся к правам человека). В Конституции РФ содержатся положения о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами, о правах и обязанностях иностранных гр-дан и лиц без гражд-ва в РФ. Важное значение для МЧП имеют кодифицированные акты -3ч. ГК РФ, содержащая нормы МЧП как по общим так и по специальным вопросам: основания применения иностр-го права, установление содержания иностр-го права, ограничения применения иностр-го права, исковая давность, право- и дееспособность иностр гр-н и лиц без гражд-ва, правоспособность иностр юр лиц, наследственное право, межд-е дог-ры и т.д. Еще нормы МЧП закреплены в Семейном кодексе РФ (разд7), ГПК РФ(разд 5,6) АПК(разд5), Водном кодексе, Таможенном кодексе, Кодексе торгового мореплавания - ругулир-ет правил кодекса и правил иностр-го права, прим-е правил межд-х дог-ров и др. В основах законод-ва о нотариате 1993г опред-ся нотариальн действия, совершаемые консульскими учреждениями РФ, вопросы применения иностр-го права при совершении нотариальных действий и т.д. Разные законы к области регулир-я внешнеэкономической и инвестиционной деят-сти (напр. ФЗ об иностранных инвестициях, и т.д.). Закон о межд-м комерч-ком арбитраже. Нормы МЧП закреплены и в ряде законов общего хар-ра : о залоге, о недрах, патентном законе, и т.д. Судебная практика - проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда гос-в, в некот-х из них он явл-ся осн-ным источником права. Такое положение в Великобритании и частично в США. В России судебная практика вообще не рассматривается как источник права. Источником права в РФ явл-ся закон. Суд в РФ не создает правовых норм, поэтому судебная практика не явл-тся и источником МЧП. В области МЧП большую роль играют судебные акты высших судебных инстанций РФ (консти-го суда РФ, высшего арбитражного суда РФ, ВС РФ) кот-е разъясняют, толкуют положения нормат-х актов, а также обобщают правоприменительную практику. Судебный прецедент - вынесенное судом решение по конкретному делу, обоснование кот-го становится правилом обязательным для всех судов той же или нижестоящей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.
Правовой обычай - норма поведения сложившаяся в результате многократного повторения одних и тех же действий. В отличие от обычая правое обыкновение имеет локальное значение. ГК РФ определяет правовой обычай как в ст5: 1) обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в к.либо области предприним-ской деят-сти правило поведения, не предусмотр-ное законод-вом, независимо от того, зафиксировано ли оно в к.либо документе. 2) обычаи делвого оборота противоречащие обязательным для участников соотв-щего отношения положениям закон-ва или дог-ру не применяются. Обычай делового оборота м.б. применен независимо от того зафиксирован ли он в к.либо док-те. Если условие дог-ра не определено сторонами или диспозитивной нормой, то условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. В РФ правовой обычай явл-ся источником МЧП. Обычаи — это правила, кот-е сложились давно, систематически применяются хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона. Межд-е обычаи признаются в кач-ве источника права даже если они не зафиксир-ны в каких-либо актах, исходящих от гос-й власти. Признаки межд-го обычая: длительность существования, устойчивость в практике, признание гос-ми этого правила поведения в кач-ве общеобязательной нормы. В рф обычай признается источником права, они как ср-во восполнения пробелов в законод-ве. Межд-ные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, наша доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного публичного, а также международного частного права. Обычаи — это правила, кот-ые сложились давно, систематически применяются хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона. Обычаи, в основе кот-х лежат принципы суверенитета и равенства гос-в, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или иного гос-ва в случае, если они им в какой-либо форме признаны. Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, кот-ые широко применяются странами в межд-ной торговле и в области торгового мореплавания. Нормативный состав МЧП состоит из двух групп норм разного хараетар:
Ныне же исследователями обсуждается проблема национальных материально-правовых норм как норм МЧП. Такие авторы, как М.М. Богуславский, М.Н. Кузнецов и др. вслед за И.С. Перетерским полагают, что данные нормы, будучи предназначенными исключительно для регулирования определенных отношений, т.е. образующих именно объект регулирования МЧП, не могут не включаться в его состав. Следовательно, определяющим для них критерием выступает объект регулирования. Другие же (прежде всего Л.А. Лунц) исходят из того, что данный вид норм не отражает существа международного частного права, которое заключается в том, что «по всякому правоотношению с «международным» или «иностранным» элементом возникает коллизионный вопрос», и коллизионная норма, разрешающая этот вопрос, не может быть заменена внутренней материальной нормой». Для М.И. Брагинского, вообще полагающего, что нормы международного частного права суть часть гражданского права, вопроса о качестве материально-правовых предписаний национального права считаться принадлежащими к какой-либо иной, нежели гражданско-правовой отрасли, не встает в принципе. Г.К. Дмитриева, в свою очередь, указывает, что, «с одной стороны, они так же, как и нормы международного частного права, специально предназначены для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом и, следовательно, у них общий предмет регулирования. Но с другой стороны, они не выражают метод международного частного права — преодоление коллизии права». Даже оставляя в стороне проблему иерархии отраслеообразующих факторов (все же приоритетным для деления отраслей права на самостоятельные виды, с позиций теории права всегда было наличие специфического объекта регулирования), следует заметить, что аргументация, основанная на подобном подходе, не может показаться фундаментальной и с другой точки зрения. Материально-правовая норма, установленная в национальном праве и предназначенная регулировать отношения, выходящие за рамки правопорядка одного государства, применяется к конкретному общественному отношению, когда к ней отошлет коллизионная норма, а также непосредственно, «напрямую», т.е. не дожидаясь этого момента, — в силу самого характера этой нормы, поскольку подобные предписания в большинстве своем выражены как императивные правила поведения. Трудно согласиться с трактовкой Л.А. Лунцем некоторых таких норм из числа материально-правовых как норм коллизионных или норм публичного порядка, однако можно тем не менее предположить, что и сущность международного частного права они все же выражают вполне адекватно — их внутренней предпосылкой, как бы имплицитно присутствующей гипотезой является односторонняя коллизионная норма, обусловливающая применение отечественного правопорядка и указывающая на сформулированное в норме соответствующее правило поведения. КН – это норма общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет право какого государства должно регулировать соответствующие отношения. Структура коллизионной нормы – объем (указание на какое-либо ПО) и привязка (правило определения применимого права). Оба структурных элемента обязательны. Объём указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы, а привязка содержит указание на признаки определения применимого права. Пример: Форма сделки определяется местом её совершения. В данном примере объём коллизионной нормы составляет указание на форму сделки. Именно этот вопрос будет решаться по праву страны, где сделка совершена (привязка). Привязка коллизионной нормы также может именоваться формулой прикрепления.
1) теория инкорпорации — личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). Такая трактовка закреплена в праве Великобритании, России (ст. 1202 ГК РФ), Китая, Кипра, США. 2) теория оседлости — юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр. Данная трактовка свойственна праву большинства государств Европы; 3) теория эффективного (основного) места деятельности — юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (законодательство Италии, Алжира). Критерий эффективного места деятельности оптимален для определения национальной принадлежности оффшорных компаний; 4) теория контроля — юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (к какому государству принадлежит лицо, обладающее большим пакетом акций предприятия). Эта теория закреплена в законодательстве подавляющего большинства развивающихся стран и в международном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и иностранными лицами 1965 г.) Теория контроля — наилучший критерий для установления действительной национальности транснациональных корпораций.
|
Учебный план предусматривает выполнение студентами, обучающимися на заочном отделении, контрольной работы. Успешное выполнение этих... | Общая характеристика различных категорий иностранцев временно или постоянно пребывающих на территории зарубежных гос-в | ||
Особенности правового регулирования некоторых видов деликтных обязательств в мчп 40 | Мчп – система правовых норм, регулирующая отношения, вытекающие из гражданского оборота, носящие интернациональный характер, в которой... | ||
Учебно-методический комплекс предназначен для удобной организации студентом самостоятельной работы по изучению дисциплины «Международное... | Учебно-методический комплекс предназначен для магистрантов отделения заочного обучения юридического факультета (профиль подготовки... | ||
Учебно-методический комплекс предназначен для магистрантов отделения заочного обучения юридического факультета (профиль подготовки... | «12. 00. 03 – Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право» | ||
Учебно-методический комплекс предназначен для удобной организации студентом самостоятельной работы по изучению дисциплины «Международное... | Понятие международного частного права. Имущественные и личные неимущественные отношения частноправового характера, осложненные иностранным... |
Поиск Главная страница   Заполнение бланков   Бланки   Договоры   Документы    |