Вопросы по применению 27-28 глав Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
3.1. Может ли сотрудник полиции привлекаться в качестве понятого при составлении протокола при производстве по делам об административных правонарушениях?
Ответ: В соответствии со ст. 25.7 КоАП РФ в качестве понятого может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо. Понятой удостоверяет в протоколе своей подписью факт совершения в его присутствии процессуальных действий, их содержание и результаты.
Из данной нормы следует, что основное требование, предъявляемое к понятому, - это отсутствие какой-либо прямой или косвенной заинтересованности в исходе дела.
Понятой - это лицо, привлекаемое в предусмотренных законом случаях к присутствию при производстве определенных действий, и его участие является одной из гарантий объективности при производстве процессуальных действий.
Возбуждение дел об административных правонарушения, совершенных несовершеннолетними и предусмотренных ст.ст. 20.20- 20.21 КоАП РФ, составление протокола, формирование доказательной базы осуществляются должностным лицом органа внутренних дел (полиции).
В силу осуществления указанных полномочий сотрудники полиции могут иметь служебную заинтересованность в исходе данного дела, поскольку являются работниками данного органа.
В связи с тем, что участие понятых при производстве процессуальных действий является одной из гарантий обеспечения прав лица, привлекаемого к административной ответственности, с целью исключения любых сомнений относительно полноты и правильности фиксирования в протоколе содержания и результатов процессуального действия сотрудник полиции не должен привлекаться в качестве понятого при производстве по делам об административных правонарушениях (Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2006 года)
3.2. Обязательно ли присутствие понятых при применении уполномоченным лицом любой меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, установленной главой 27 КоАП РФ, или указанные лица должны присутствовать только при применении тех мер обеспечения, которые должны проводиться в присутствии понятых в соответствии с прямым указанием, содержащимся в статьях главы 27 Кодекса?
Ответ: В силу ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ в целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять следующие меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении:
1) доставление;
2) административное задержание;
3) личный досмотр, досмотр вещей, досмотр транспортного средства, находящихся при физическом лице; осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов;
4) изъятие вещей и документов;
5) отстранение от управления транспортным средством соответствующего вида;
5.1) освидетельствование на состояние алкогольного опьянения;
6) медицинское освидетельствование на состояние опьянения;
7) задержание транспортного средства, запрещение его эксплуатации;
8) арест товаров, транспортных средств и иных вещей;
9) привод;
10) временный запрет деятельности;
11) залог за арестованное судно;
12) помещение в специальные учреждения иностранных граждан или лиц без гражданства, подлежащих административному выдворению за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации.
Согласно ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ присутствие понятых обязательно в случаях, предусмотренных главой 27 Кодекса.
Данная глава Кодекса содержит указание на присутствие понятых при осуществлении следующих мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении:
- проведение личного досмотра (ст. 27.7);
- проведение осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов (ст. 27.8);
- проведение досмотра транспортного средства (ст. 27.9);
- изъятие вещей и документов (ст. 27.10);
- задержание транспортного средства, запрещение его эксплуатации в случае, если транспортное средство создает препятствия для движения других транспортных средств, в отсутствие водителя (ст. 27.13);
- арест товаров, транспортных средств и иных вещей (ст. 27.14).
Присутствие понятых при применении других мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении (доставление, административное задержание, привод, медицинское освидетельствование на состояние опьянения) в Кодексе не предусмотрено, поэтому присутствия понятых при применении этих мер не требуется.
3.3. Что является основанием для возбуждения административного производства в отношении несовершеннолетнего?
Основанием или поводом к возбуждению дела об административном правонарушении в соответствии с ч.1 ст. 28.1 КоАП РФ необходимо считать:
- непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;
- поступление из правоохранительных органов, а также из других государственных органов (Например, из территориальных органов Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека), органов местного самоуправления (Например, органов опеки и попечительства, образования, здравоохранения социальной защиты), от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;
- сообщения и заявления физических лиц, а так же сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;
- фиксация административного правонарушения в области дорожного движения работающими в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки, видеозаписи, или средствами фото- и киносъемки, видеозаписи;
- подтверждение содержащихся в сообщении или заявлении собственника (владельца) транспортного средства данных о том, что в случаях, предусмотренных подпунктом см. выше, транспортное средство находилось во владении или в пользовании другого лица.
3.3. При наличии, каких процессуальных документов необходимо считать, что дело об административном правонарушении возбуждено?
Дело об административном правонарушении необходимо считать возбужденным, в случае если в отношении правонарушителя составлен один из следующих видов процессуальных документов:
1) протокол о применении меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении предусмотренной 27 главой КоАП РФ ( протокол об административном задержании; протокол о доставлении правонарушителя; протокол о личном досмотре; протокол об изъятии вещей явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения; протокол изъятия документов; протокол об отстранении от управления транспортным средством.
2) протокол об административном правонарушении
3) постановление прокурора
4) определение о проведении административного расследования, которое выносится при совокупности следующих условий:
- необходимость проведения экспертизы или иных процессуальных действий, требующих значительных временных затрат;
- нарушение строго установленных ч.1 ст. 28.7 видов законодательства, например, законодательства о пожарной безопасности, законодательства в области дорожного движения.
С 1 января 2008 года, в соответствии с ФЗ РФ от 24.07.2007 № 210-ФЗ, дело об административном правонарушении считается возбужденным при наличии и такого процессуального документа, как протокол осмотра места совершения административного правонарушения.
Протокол осмотра места совершения административного правонарушения составляется в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьей 12.24 или частью 2 статьи 12.30 КоАП РФ. Протокол осмотра места совершения административного правонарушения составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения.
3.4. На основании каких процессуальных документов правонарушитель может быть привлечен к административной ответственности?
Необходимо учитывать, что, несмотря на то, что дело об административном правонарушении может быть возбуждено с момента составления протокола о процессуальном действии, например, с момента составления протокола об административном задержании, все же факт совершения правонарушения фиксируется при помощи таких процессуальных документов, как протокол об административном правонарушении или постановление прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении. Без данных документов невозможно привлечь правонарушителя к административной ответственности.
Никакие иные документы: справки инспекторов ПДН РОВД, информационные сообщения из полиции, из школы - не являются основанием для привлечения к административной ответственности.
Вместе с тем, указанные документы могут рассматриваться на заседании комиссии и являться основанием для применения мер общественного воздействия, предусмотренных Положением о КДН, к несовершеннолетним, совершившим антиобщественные действия, не являющиеся административными правонарушениями.
3.5. Обязательно ли вынесение определение о возбуждении дела об административном правонарушении?
КоАП РФ предусматривает единственный случай, когда вынесение определения о возбуждении дела об административном правонарушении является обязательным. В соответствии с ч.2 и ч.3 ст. 28.7 КоАП РФ вынесение определения о возбуждении дела об административном правонарушении обязательно в случае необходимости проведения административного расследования.
В остальных случаях вынесенное должностными лицами органов внутренних дел определение о возбуждении дела об административном правонарушении процессуальным документом не является и юридической силы не имеет.
3.6. В какие сроки должен быть составлен протокол об административном правонарушении, и какие требования к нему предъявляются?
В соответствии со статьей 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется:
немедленно после выявления совершения административного правонарушения;
в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения в случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице, в отношении которого возбуждается дело об административном правонарушении;
по окончании административного расследования (в срок до 1 месяца с момента начала его проведения).
В случаях предусмотренных статьей 28.4, частями 1 и 3 статьи 28.6 КоАП РФ протокол об административных правонарушениях не составляется.
Требования, предъявляемые к протоколу об административном правонарушении изложены в ч.2 ст. 28.2 КоАП РФ.
Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.).
Несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу на заседании Комиссии. Несущественным недостатком протокола об административном правонарушении является составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными (Постановление Пленума Верховного Суда РФ 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»)
Сотрудникам подразделений по делам несовершеннолетних органов внутренних дел инициирующих возбуждение административного производства в отношении несовершеннолетнего или его законных представителей необходимо учитывать положения Приказа МВД РФ от 2 июня 2005 г. N 444 «О полномочиях должностных лиц МВД России и ФМС России по составлению протоколов по делам об административных правонарушениях и административному задержанию», так как в том случае, когда протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом, Комиссия имеет право в соответствии с п. 4 ч. 1ст. 29.4 КоАП РФ вынести определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол.
3.7. Может ли быть составлен протокол об административном правонарушении в отсутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении?
В соответствии с частями 4.1. и 5 ст. 28.2. КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола. В данном случае в протоколе об административном правонарушении делается отметка о причине невозможности его подписания.
То есть, при получении материала об административном правонарушении КДНиЗП должна проверить есть ли в протоколе подпись лица привлекаемого к административной ответственности, либо отметка об отказе подписать протокол, либо отметка о составлении протокола в отсутствии лица.
В случае если в протоколе сделана отметка «Ф.И.О. о месте и времени составления протокола извещен (а), для составления протокола не явился(ась)», то члены КДНиЗП должны также проветрить наличие в материалах дела: 1. документа подтверждающего извещение лица привлекаемого к административной ответственности о месте и времени составления протокола; 2. документа свидетельствующего о направлении копии протокола правонарушителю.
В случае отсутствия указанных отметок или подтверждающих документов, материалы дела об административном правонарушении, определением должны быть возвращены, должностному лицу, которое дело формировало (возбуждало) (п.4 ч.1 ст. 29.4).
3.8 Могут ли члены Комиссии составлять протоколы об административных правонарушениях?
В соответствии с п. 2 ч. 5 ст. 28.3 члены Комиссии имеют право составлять протоколы об административных правонарушениях предусмотренных статьями 5.35 – 5.37, а также статьей 6.10 КоАП РФ.
При составлении протокола члены Комиссии должны соблюдать требования ст.28.2 КоАП РФ.
Необходимо отметить, что ответственные секретари КДНиЗП не всегда имеют статус членов данных органов, что следует из нормативно-правовых актов субъектов РФ и актов органов местного самоуправления, которыми определяется правовой статус КДНиЗП, а также утверждается персональный состав данных органов. Следовательно, в случае если, ответственный секретарь КДНиЗП не наделен полномочиями (не имеет статуса) члена комиссии, то права составлять протоколы, по указанным выше статьям, у него нет.
Пример.
Нижегородская область.
Закон Нижегородской области от 26.10.2006 N 121-З (ред. от 01.06.2011) "О комиссиях по делам несовершеннолетних и защите их прав в Нижегородской области"
Статья 4. Порядок образования и состав Комиссий
2. Муниципальные Комиссии образуются в соответствии с законодательством Российской Федерации и законодательством Нижегородской области по решению глав местных администраций муниципальных районов или городских округов Нижегородской области.
В состав муниципальной Комиссии могут входить: председатель - заместитель главы администрации муниципального района или городского округа Нижегородской области; заместитель председателя - представитель органа или учреждения системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних; ответственный секретарь - представитель органа местного самоуправления, обеспечивающего деятельность муниципальной Комиссии; члены комиссии - представители органов и учреждений системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, органов местного самоуправления, общественных организаций.
В случае если акт органа местного самоуправления, утверждающий состав КДНиЗП в Нижегородской области будет иметь приведенную ниже форму, то фактически можно говорить, что ответственный секретарь входит в состав комиссии, но не имеет статуса ее члена, а соответственно и прав закрепленных в нормативно-правовых актах Нижегородской области для членов КДНиЗП, а также прав закрепленных в п. 2 ч.5 ст. 28.3 КоАП РФ.
СОСТАВ
КОМИССИИ ПО ДЕЛАМ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ И ЗАЩИТЕ ИХ ПРАВ
Полищук Наталья Викторовна - заместитель главы Администрации города
Волгодонска по социальному развитию,
председатель комиссии;
Басич Татьяна Николаевна - заместитель начальника Управления
образования г. Волгодонска, заместитель
председателя комиссии;
Жолобова Ольга Викторовна - ведущий специалист - ответственный
секретарь комиссии по делам
несовершеннолетних и защите их прав
Администрации города Волгодонска;
Члены комиссии:
Василенко Ольга Александровна - учредитель автономной некоммерческой
организации Региональный ресурсный центр
"Здоровая семья" (по согласованию)
Вологжанин Сергей Игоревич - начальник отделения по делам
несовершеннолетних ОМ-1 УВД по
г. Волгодонску (по согласованию);
Дорохин Александр Владимирович - начальник отделения по делам
несовершеннолетних ОМ-2 УВД по
г. Волгодонску (по согласованию);
3.9. Может ли прокурор возбуждать производство по делам об административных правонарушениях предусмотренных ч.1 ст.5.35 КоАП РФ?
В соответствии с ч.1 ст. 28.4. можно выделить категории дел, которые возбуждаются только прокурором. К ним относятся дела возбуждаемые по составам предусмотренным следующими статьями КоАП РФ: статьями 5.1, 5.7, 5.21, 5.23 - 5.25, 5.39, 5.45, 5.46, 5.48, 5.52, 5.58 - 5.63, 7.24, частью 2 статьи 7.31, статьями 12.35, 13.11, 13.14, 13.27, 13.28, частями 1 и 2 статьи 14.25, статьей 14.35, частью 1 статьи 15.10, частью 5 статьи 15.27, частью 3 статьи 19.4, статьями 19.6.1, 19.9, 19.28, 19.29, 19.32, 20.26, 20.28, 20.29
Также дела об административных правонарушениях могут возбуждаться прокурором при осуществлении им надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации.
Так как в соответствии со ст. 21 Закона Российской Федерации «О прокуратуре» предметом прокурорского надзора соблюдение Конституции Российской Федерации и исполнение законов, действующих на территории Российской Федерации, а также соответствие законам правовых актов, издаваемых органами и должностными лицами, указанными в настоящем пункте со стороны следующих субъектов:
федеральных министерств, государственных комитетов служб и иных федеральных органов исполнительной власти;
представительных (законодательных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации;
органов местного самоуправления;
органов военного управления,
органов контроля, их должностных лиц;
субъектов осуществляющих общественный контроль за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и содействия лицам, находящимся в местах принудительного содержания;
органов управления и руководителей коммерческих и некоммерческих организаций.
Жизнь и деятельность граждан, не имеющих вышеуказанного статуса, предметом прокурорского надзора не является.
Так как субъектом административной ответственности по ч. 1 ст.5.35 являются родители (законные представители), а за их жизнью и деятельностью, как родителей прокурорский надзор не осуществляется, то и возбуждать производство по указанной статье прокуроры не вправе.
3.10. Каков порядок направления протокола об административном правонарушении на рассмотрение?
Протокол об административном правонарушении направляется должностным лицам или органам уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении в течение трех суток с момента его составления (ст. 28.8 КоАП РФ).
Если комиссия вернула материалы, то у лиц (органов), составивших протокол, есть 3 суток со дня их получения на устранение недостатков. Затем, в течение суток после устранения недостатков протокол должен быть возвращен в комиссию (ч.3 ст.28.8 КоАП РФ).
При направлении дела для рассмотрения должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении учитывает территориальный принцип рассмотрения дела об административном правонарушении установленный ч.3 ст. 29.5 КоАП РФ в соответствии с которым дела об административных правонарушениях совершенных несовершеннолетними, а так же предусмотренные ст.ст. 5.35, 5.36, 6.10, 20.22 рассматриваются по месту жительства лица, в отношении которого ведется производство по делу (по данному вопросу подробнее смотри статью Ильговой Е.В. «О некоторых проблемах определения территориальной подведомственности при рассмотрении дел об административных правонарушениях в отношении несовершеннолетних»).
3.11. Могут ли должностные лица органов внутренних дел прекратить производство по делу об административном правонарушении в случае если материал был возвращен им на доработку по основаниям предусмотренным п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ?
Как следует из содержания ч. 1 ст. 28.9 КоАП, при наличии хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в ст. 24.5 КоАП, орган, должностное лицо, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, выносят постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении с соблюдением требований, предусмотренных ст. 29.10 названного Кодекса.
Приведенные нормы в равной степени обязательны как для должностных лиц, так и для КДНиЗП. Это означает, что если по делу об административном правонарушении любое из обстоятельств, перечисленных в ст. 24.5 КоАП, наступило до направления дела в КДНиЗП, то должностное лицо, в производстве которого находится это дело, обязано вынести постановление о прекращении производства по делу, а не направлять его в КДНиЗП (обзор ВС РФ 1 квартал 2010 г.).
В случае если указанные в ст.24.5 обстоятельства стали известны должностному лицу ОВД после возврата материалов из КДНиЗП на основании п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ, то у указанного должностного лица также возникает обязанность прекратить данное производство и вынести постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении, которое должно соответствовать требованиям ст.29.10 КоАП РФ.
|
