Скачать 5.34 Mb.
|
Сроки отпуска могут быть перенесены как по инициативе работника, так и по инициативе работодателя. Однозначным запретом законодателя является непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Данное жесткое ограничение специально призвано сдерживать работодателей, которые в погоне за беспрерывностью наращивания темпов производства вовсю пользуются положением ТК РФ о том, что "...в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется...", забывая о том, что это - "исключительные" случаи, а не норма. Статьей 124 ТК РФ установлены и случаи обязанности работодателя перенести отпуск. Так, ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях: - временной нетрудоспособности работника; - исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы; - в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами. Трудовым законодательством разрешается перенесение ежегодного отпуска путем его "сокращения" - отзывом работодателем работника из отпуска. Отличительная особенность процедуры отпуска: - отпуск работнику уже предоставлен, работник уже отдыхает; - отзыв из отпуска фактически является инициативой работодателя (даже если между работником и работодателем с учетом производственных задач была достигнута обоюдная договоренность о "сокращении" времени отпуска). Ограничение для процедуры отзыва из отпуска: отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Неиспользованная в связи с отзывом из отпуска работника часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. 19.2.3. Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией и реализация права на отпуск при увольнении работника (ст. ст. 126 - 127) В соответствии со ст. 126 ТК РФ часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. Так как ранее, до внесения изменений в ст. 126 ТК РФ Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" формулировка данной статьи носила нечеткий двойственный характер, очень долго кадровики не могли прийти к единому мнению, какая именно часть отпуска подлежала компенсации. Например, самым актуальным вопросом был вопрос о компенсации всех накопленных за прошедшие периоды неиспользованных отпусков. В настоящее время в связи с внесением указанным Законом четкости в формулировку ст. 126 ТК РФ принята единая точка зрения, подтвержденная судебной практикой: компенсации подлежит только та часть ежегодного отпуска, которая в соответствии со ст. 120 ТК РФ присоединяется к основному ежегодному отпуску и по сути является дополнительным оплачиваемым ежегодным отпуском, составляя определенное количество дней свыше 28 календарных дней ежегодного основного отпуска. Таким образом, например, работник, работая в режиме ненормированного рабочего дня и имея право на дополнительный оплачиваемый отпуск 3 календарных дня (если локальным актом организации не установлен более продолжительный срок дополнительного отпуска), может обратиться к работодателю с письменным заявлением о замене дополнительного отпуска денежной компенсацией. При этом, даже если работник к моменту обращения к работодателю имеет 90 календарных дней основного ежегодного отпуска, неиспользованного и скопившегося у него за прошедшие периоды, эти дни замене на компенсацию в денежном выражении не подлежат. При суммировании же ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части. Обратите внимание! Не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении). В случае "накопления" работником ежегодных отпусков при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Компенсация выплачивается вне зависимости от основания увольнения. Компенсация за неиспользованные отпуска должна быть выплачена работодателем в том числе и при увольнении материально ответственного лица по основаниям, так или иначе связанным с нанесением увольняемым лицом материального ущерба работодателю (например, по основанию совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7 ст. 81 ТК РФ); или совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях (пп. г п. 6 ст. 81 ТК РФ) и т.д.). При подсчете компенсации за неиспользованный отпуск применяется определенный порядок подсчета неиспользованных дней отпуска. За полный период неиспользованных дней отпуска образуется 28 календарных дней. В соответствии с п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ <24> СССР 30 апреля 1930 г. N 169 (действующий в части, не противоречащей ТК РФ) при увольнении работника, не использовавшего своего права на отпуск, ему выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск. При этом работнику, проработавшему 11 месяцев, полагается компенсация за полный рабочий год. -------------------------------- <24> Народный комиссариат труда. За неполный отработанный период (неполный год) количество неиспользованных дней отпуска, подлежащих компенсации, рассчитывается пропорционально отработанному времени. Так, если работник отработал менее 11 месяцев, дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам (п. 35 указанных Правил). Излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца. Кроме того, следует учитывать и порядок округления полученного количества календарных дней отпуска. Минздравсоцразвития РФ в своем письме от 7 декабря 2005 г. N 4334-17 "О порядке определения количества календарных дней неиспользованного отпуска" было указано, что при определении количества календарных дней неиспользованного отпуска, подлежащих оплате при расчете компенсации за неиспользованный отпуск, округление их законодательством не предусмотрено. Поэтому, если в организации принимается решение об округлении, например, до целых дней, это надо делать не по правилам арифметики, а в пользу работника. Например, работодатель должен выплатить компенсацию работнику за неиспользованный отпуск продолжительностью 20,4 календарных дня, которые округляются до 21 календарного дня, а не до 20 календарных дней. Пример: расчетный период у увольняемого Иванова И.И. был с 1 октября по 30 сентября ежегодно. Иванов И.И.был принят на работу 1 октября 2007 года, а увольняется 7 июня 2010 года. За время работы на предприятии Иванов был в отпуске 4 раза, каждый из которых по 14 календарных дней. Итого Иванов И.И. был в отпуске 56 календарных дней, что соответствует двум периодам. Иванов И.И. не использовал только текущий отпуск, который рассчитывается пропорционально отработанному времени. При этом в расчет берутся 8 месяцев (с 1 октября 2009 года по 31 мая 2010 года), а семь дней в июне (с 1 июня по 7 июня 2010 года) из подсчета исключаются, так как меньше половины месяца. Итого: (28 календарных дней: 12) x 8 = 18,6 календарных дней. Если в организации принято округление, то 18,6 округляется в пользу работника до 19 календарных дней. При реализации положений ТК РФ о компенсации неиспользованных дней отпуска у работодателей возникают различные спорные ситуации, однако большинство из них уже урегулировано либо нормативными актами, либо выработана единая позиция, основанная на обобщении судебной практики. Так, например, если работник, работавший на условиях срочного трудового договора, увольняется, ему также должна быть выплачена компенсация, ведь ТК РФ не ставит выплату компенсации за неиспользованный отпуск в зависимость от причин увольнения или срочности расторгаемого трудового договора. Компенсация производится из расчета среднего дневного заработка. Помимо компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении ТК РФ предоставляет как вариант использование работником всех неиспользованных дней отпуска перед увольнением. Так, в соответствии со ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). Положение данной статьи в части "могут быть" означает, что для реализации работником данной возможности необходимо наличие согласия работодателя. Если работодатель не согласен предоставить работнику отпуск перед увольнением (ведь отпуск не по графику!), работнику будет выплачена компенсация за неиспользованный отпуск. Важно! При предоставлении же отпуска с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска. При этом следует помнить установленное ст. 127 ТК РФ правило: при предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска. Кроме особенностей порядка и сроков возможного отзыва заявления на увольнение примечательными являются и сроки расчета при увольнении. Несмотря на то что днем увольнения считается последний день отпуска, все расчеты с работником (в том числе оплата отпуска, выплата компенсации за неиспользованный отпуск, полный расчет по заработной плате и т.д.) должен быть произведен до дня начала отпуска. Такую позицию отстаивает Федеральная служба по труду и занятости в письме Роструда от 24 декабря 2007 г. N 5277-6-1, указав, что все расчеты с работником производятся до ухода работника в отпуск, т.к. по его истечении стороны уже не будут связаны обязательствами. Также следует поступить с трудовой книжкой и другими документами, связанными с работой, которые работодатель обязан предоставить работнику: их нужно выдать работнику перед уходом в отпуск, т.е. в последний день работы. Данный вывод также подтверждается судебной практикой. В Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 25 января 2007 г. N 131-О-О суд приходит к выводу, что работодатель, чтобы надлежаще исполнить закрепленную ТК РФ (в частности, его статьями 84.1, 136 и 140) обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска. Другими словами, фактически трудовые отношения с работником прекращаются с момента начала отпуска. Именно поэтому в соответствии с ч. 4 ст. 127 ТК РФ работник, которому неиспользованный отпуск предоставлен с последующим увольнением по его собственной инициативе, не вправе отозвать свое заявление об увольнении после начала отпуска, пусть даже это только первый день отпуска. Если же за время нахождения в отпуске работник заболел, отпуск на число дней болезни не продлевается, а просто выплачивается пособие по временной нетрудоспособности по предъявлении листка нетрудоспособности. Данной позиции придерживается и Федеральная служба по труду и занятости (см. письмо Роструда от 24 декабря 2007 г. N 5277-6-1). 19.3. Дополнительные отпуска: оплачиваемые и неоплачиваемые Кроме ежегодного основного оплачиваемого отпуска трудовое законодательство предусматривает в некоторых случаях предоставление дополнительного отпуска. Дополнительные отпуска можно разделить на оплачиваемые и неоплачиваемые. К оплачиваемым относятся отпуска, предоставляемые всем категориям работников, перечисленных в части 1 ст. 116 ТК РФ. - ежегодный основной оплачиваемый отпуск; - ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (как оплачиваемый за счет средств работодателя, так и за счет федерального бюджета); - ученический отпуск (в виде сохранения среднего заработка). К неоплачиваемым относятся: - отпуск без сохранения заработной платы; - отпуска, связанные с материнством: отпуск по беременности и родам, отпуск по уходу за ребенком до 3-х лет) - указанные виды отпусков не оплачиваются работодателем в контексте "отпуска"; лицам, находящимся в данных отпусках, начисляется и выплачивается соответствующее пособие по социальному страхованию, которое не может называться в прямом смысле слова "оплатой отпуска". 19.3.1. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска (ст. ст. 116 - 119) Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск установлен трудовым законодательством, как правило, тем категориям работников, труд которых существенно отличается. Подробнее о категориях работников, которым предоставлены дополнительные оплачиваемые ежегодные отпуска, продолжительности данных отпусков и нормах законов, установивших продолжительность отпуска см. таблицу 10. Таблица 10 Дополнительные оплачиваемые отпуска
-------------------------------- <25> В стаж службы, дающий право на предоставление дополнительного отпуска, засчитываются также периоды службы в качестве стажеров в органах и учреждениях прокуратуры. В указанный стаж в календарном исчислении засчитываются служба в других правоохранительных органах, военная служба, а также работа в должности судьи. <26> Порядок оплаты дополнительного отпуска утвержден Постановлением Правительства РФ от 3 марта 2007 г. N 136 "О порядке предоставления мер социальной поддержки гражданам, подвергшимся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС и ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне, в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также выплаты пособия на погребение граждан, погибших (умерших) в связи с чернобыльской катастрофой". Согласно ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются. Если оба вида отпуска исчисляются либо в календарных, либо в рабочих днях, вопросов об исчислении общей продолжительности отпуска основного и дополнительного) не возникает. В том же случае, если основной и дополнительный ежегодный отпуск исчисляются в разных днях (календарных и рабочих), по-разному осуществляется и исчисление продолжительности общего отпуска. Например, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется в календарных днях, а дополнительный оплачиваемый отпуск может быть исчислен в рабочих днях (при пересчете на шестидневную рабочую неделю). После этого общий период отпуска переводится в календарные дни. Полученное количество календарных дней и будет являться общей продолжительностью ежегодного оплачиваемого отпуска, расчет которого следует производить по правилам, установленным ст. 139 ТК РФ. Указанный порядок исчисления продолжительности отпусков был разъяснен Минтрудом РФ в письме от 1 февраля 2002 г. N 625-ВВ "Об исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска". Статьей 116 ТК РФ работодателям с учетом их производственных и финансовых возможностей предоставлена возможность самостоятельного установления дополнительных отпусков для работников (если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами). Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Например, п. 3.13 "Федерального отраслевого соглашения по организациям Министерства спорта, туризма и молодежной политики Российской Федерации на 2009 - 2011 годы", утвержденного Минспорттуризмом РФ, Профсоюзом работников физической культуры, спорта и туризма РФ 8 октября 2009 г., действующего до 31 декабря 2011 года, предусмотрено предоставление спортсменам, тренерам ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, продолжительность которого определяется коллективными договорами, локальными нормативными актами, трудовыми договорами, но не менее четырех календарных дней. 19.3.2. Отпуск без сохранения заработной платы. Взаимоотношения работника и работодателя при их предоставлении (ст. 128) По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Статьей 128 ТК РФ предусмотрены случаи обязательности для работодателя предоставления отпуска без сохранения заработной платы в случае обращения к нему работника с соответствующим заявлением (подробнее см. таблицу 11). Таблица 11 Отпуска без сохранения заработной платы, предоставление которых предусмотрено ТК РФ и федеральными законами
Основной вопрос, интересующий стороны трудового договора касательно отпусков без сохранения заработной платы: обязан ли работодатель их предоставлять по письменному заявлению работника или нет? Как было указано выше, обязанность работодателя по предоставлению отпуска без сохранения заработной платы должна быть прямо предусмотрена ТК РФ или федеральным законом. К случаям обязательного предоставления отпуска без сохранения заработной платы относятся все перечисленные в ст. 128 ТК РФ. Несмотря на то что в некоторых законах содержится обтекаемая формулировка о том, что отпуск без сохранения заработной платы "может предоставляться" а не "должен быть предоставлен", кадровики работодателей исходят из того, что возможность предоставления отпуска по семейным и иным обстоятельствам предусмотрена самой ст. 128 ТК РФ, при этом понятие иных обстоятельств не раскрывается. А закрепление данной возможности в законах только укрепляет данную возможность работника и, по сути, трансформируется в обязанность работодателя данный отпуск предоставить. Большинство работодателей не склонны идти на конфликт с работником без крайней причины (если не присутствует злоупотребление работником "доброты" работодателя) и спокойно предоставляют отпуск без сохранения заработной платы вне зависимости от степени уважительности и неотложности причин, изложенных работником. Для предоставления отпуска без сохранения заработной платы обязательно требуется наличие письменного заявления работника и соответствующего распорядительного документа работодателя (оформляется по форме Т-6 или Т-6а, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. N 1). 26>25>26>25>24>24> |
Книга предназначена для широкого круга читателей: ученых, преподавателей высших учебных заведений, учителей | История прокуратуры Курганской области в документах, фотографиях, воспоминаниях современников | ||
Книга предназначена для специалистов в области практической психологии и смежных областей, а также для широкого круга читателей,... | Книга предназначена для специалистов в области практической психологии и смежных областей, а также для широкого круга читателей,... | ||
Книга предназначена для широкого круга читателей, но наибольшая заинтересованность может быть выражена со стороны медицинской общественности:... | Книга предназначена для широкого круга читателей, а также для психологов, психотерапевтов, наркологов, социальных работников и других... | ||
Книга предназначена для широкого круга читателей, а также для психологов, психотерапевтов, наркологов, социальных работников и других... | Книга предназначена для широкого круга читателей, а также для психологов, психотерапевтов, наркологов, социальных работников и других... |
Поиск Главная страница   Заполнение бланков   Бланки   Договоры   Документы    |