Трудовой или гражданско-правовой?
Скачать 127.33 Kb.
|
| ОФОРМЛЯЕМ НА РАБОТУ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА (Окончание. Начало см. "Кадровая служба и управление персоналом предприятия", 2006, N N 1, 2) Заключаем договор Трудовой или гражданско-правовой? Следующим шагом при оформлении на работу директора будет заключение с ним договора. Зачастую возникает вопрос: какой характер он будет носить, трудовой или гражданско-правовой? Решение этой дилеммы можно найти в ст. 274 ТК РФ, которая носит название "Правовые основы регулирования труда руководителя организации" и гласит: "Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором". Дополнительные условия Храните тайну! Нельзя забывать о том, что работник, которого мы сейчас оформляем на работу, - генеральный директор, а потому и требований к трудовому договору, заключаемому с ним, больше, чем к "соглашению" с рядовым сотрудником. Помимо основных существенных условий трудового договора, перечисленных в ст. 57 ТК РФ, которые необходимо указать в нем, существуют и иные. Так, согласно п. 6 ст. 11 Федерального закона "О коммерческой тайне" N 98-ФЗ от 29 июля 2004 г., трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности. Фрагмент документа. Трудовой кодекс Российской Федерации. Статья 57 "Содержание трудового договора" ...Существенными условиями трудового договора являются: - место работы (с указанием структурного подразделения); - дата начала работы; - наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция...; - права и обязанности работника; - права и обязанности работодателя; - характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях; - режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации); - условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); - виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью. ... Испытание - не для каждого директора? Условие о прохождении испытания не всегда может быть прописано в договоре с генеральным директором. Дело в том, что согласно ст. 70 ТК РФ испытание при приеме на работу не устанавливается для лиц, избранных: - на выборную должность или - на работу по конкурсу. При этом Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливает, что образование единоличного исполнительного органа происходит путем избрания директора общим собранием участников. А ст. 17 Федерального закона "О производственных кооперативах" также предусмотрено избрание общим собранием председателя кооператива. Такие, прошедшие процедуру выборов, первые лица компаний будут освобождены от дополнительной проверки их профессиональных способностей. О материальной ответственности Очень важным условием трудового договора с директором организации является определение его материальной ответственности. Согласно ст. 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. А в случаях, предусмотренных федеральным законом, директор возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. Кто подписывать будет? Подписывает трудовой договор с директором от имени организации лицо, которому было поручено выполнить данное действие на общем собрании участников (акционеров) либо на заседании совета директоров (если назначение директора отнесено уставом к компетенции совета директоров). Тем не менее вполне может сложиться такая ситуация, что на общем собрании не будет выбрана достойная для реализации данной миссии кандидатура. Не стоит отчаиваться, исправить положение может председательствующий на общем собрании или на заседании совета директоров - он и подпишет договор от имени организации (п. 3 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 1 ст. 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). От имени директора трудовой договор, разумеется, подписывает сам директор. Печать при этом на его подпись не ставится, так как директор в данном случае действует не от имени юридического лица, а от своего имени как физическое лицо (работник), заключающее трудовой договор со своим работодателем. И, конечно, во избежание ненужных разногласий и недоразумений в будущем, трудовой договор нужно прошить и его листы пронумеровать, как было описано в случае с протоколом. Если такой порядок делопроизводства вызывает затруднения, то необходимо, чтобы стороны хотя бы завизировали каждый лист трудового договора. Отсутствие плохих новостей - это уже хорошая новость! Еще один нюанс, о котором часто забывают при заключении трудового договора с директором организации. Согласно п. 2 ст. 32.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при заключении договора лицо, уполномоченное подписать договор (то есть участник, или акционер, или член совета директоров, которому на собрании поручено подписать трудовой договор с руководителем), обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. Таким органом согласно Постановлению Правительства РФ от 2 августа 2005 г. N 483 является Министерство внутренних дел России. Информация, содержащаяся в реестре дисквалифицированных лиц, является открытой для ознакомления. Заинтересованные лица вправе получить за плату выписки, содержащие сведения о дисквалифицированных лицах. О порядке получения информации из реестра можно узнать из Положения о формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. N 805. С дисквалифицированным лицом организация не вправе заключать трудовой договор и назначать его на должность генерального директора. Понятие дисквалификации содержится в ст. 3.11 КоАП. Дисквалификация заключается в лишении физического лица права: - занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица; - входить в совет директоров (наблюдательный совет); - осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом; а также - осуществлять управление юридическим лицом. Административное наказание в виде дисквалификации назначается судом. Дисквалификация устанавливается на срок от 6 месяцев до 3 лет. Договор подписали. Что дальше? Что является основанием для внесения записи в трудовую книжку? Наконец все проверено, сверено, выверено и подписано. Наш директор теперь на законном основании может руководить нами. Осталось дело за малым - внести соответствующую запись в его трудовую книжку. Согласно ст. 66 ТК РФ работодатель обязан вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего в организации свыше пяти дней, в случае, если работа в этой организации является для работника основной. Порядок ведения и хранения трудовых книжек, прописанный в Постановлении Правительства РФ N 225 от 16 апреля 2003 г. "О трудовых книжках" и Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда Российской Федерации N 69 от 10 октября 2003 г., известен каждому специалисту, занимающемуся кадровым делопроизводством. Споры возникают, как правило, вокруг документа, который нужно назвать в графе 4 раздела трудовой книжки "Сведения о работе" в качестве основания внесения записи. Если при приеме на работу всех работников мы, даже не раздумывая, пишем "Приказ N __ от __ г.", то при заполнении трудовой книжки генерального директора мы начинаем сомневаться в правомерности совершения аналогичных действий. Сомнения вызывает тот факт, что порядок приема на работу директора предполагает наличие еще и такого документа, как протокол общего собрания участников или акционеров, и на первый взгляд кажется, что именно этот документ и будет являться основанием для внесения записи. За разъяснением ситуации следует обратиться к Трудовому кодексу. Статьей 16 ТК РФ установлено, что основанием для возникновения трудовых отношений является трудовой договор. Далее приводится закрытый перечень случаев, в результате которых, опять же на основании трудового договора, могут возникать трудовые отношения. Это: - избрание (выборы) на должность; - избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности; - назначение на должность или утверждение в должности; - направление на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты; - судебное решение о заключении трудового договора; - фактическое допущение к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен. Однако в любом случае главным основанием для возникновения трудовых отношений остается трудовой договор. Прием же на работу должен быть оформлен приказом работодателя, изданным на основании трудового договора (ст. 68 ТК РФ). Согласно п. 3.1 Инструкции по заполнению трудовых книжек в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, согласно которому работник принят на работу. Из чего следует, что в графу 4 трудовой книжки вносятся реквизиты приказа. Такие же рекомендации содержатся в Указаниях по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, являющихся Приложением к Постановлению Госкомстата России от 5 октября 2004 г. N 1. Так, в отношении унифицированной формы Т-1 (Приказ о приеме на работу) в данном нормативно-правовом акте сказано: "На основании приказа (распоряжения)... вносится запись в трудовую книжку о приеме работника на работу и заполняются соответствующие сведения в личной карточке (форма N Т-2 или N Т-2ГС (МС), а в бухгалтерии открывается лицевой счет работника (форма N Т-54 или N Т-54а)". Форма соответствует содержанию? Остается открытым вопрос о форме приказа, который директор издает при вступлении в должность, а также о формулировке, содержащейся в данном документе. Поскольку приказ является первичным учетным документом для начисления заработной платы, необходимо заглянуть в Федеральный закон "О бухгалтерском учете" от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ. Согласно п. 2 ст. 9 этого Закона первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: - наименование документа; - дату составления документа; - наименование организации, от имени которой составлен документ; - содержание хозяйственной операции; - измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; - наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; - личные подписи указанных лиц. Так как Постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. N 1 утверждены унифицированные формы первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, представляется, что и приказ о приеме на работу руководителя следует составить в унифицированной форме Т-1 (см. пример). Пример. Унифицированная форма N Т-1 ┌───────┐ │ Код │ ├───────┤ Форма по ОКУД │0301001│ Общество с ограниченной ответственностью "Мечта" ├───────┤ ------------------------------------------------ по ОКПО │ │ наименование организации └───────┘ ┌─────────┬───────────┐ │ Номер │ Дата │ │документа│составления│ ├─────────┼───────────┤ │ 15/к │ 01.02.2006│ ПРИКАЗ └─────────┴───────────┘ (распоряжение) о приеме работника на работу ┌─────────────┐ │ Дата │ ┌──────┼─────────────┤ Принять на работу │ с │ 01.02.2006 │ ├──────┼─────────────┤ │ по │ - │ └──────┴─────────────┘ ┌───────────────┐ │Табельный номер│ ├───────────────┤ Иванова Виктора Петровича │ 23 │ -------------------------------------------------└───────────────┘ фамилия, имя, отчество администрацию в ---------------------------------------------------------------- структурное подразделение генеральным директором ------------------------------------------------------------------ должность (специальность, профессия), разряд, класс (категория) __________________________________________________________________ квалификации постоянная, основная ------------------------------------------------------------------ условия приема на работу, характер работы 20 000 00 с тарифной ставкой (окладом) ----------- руб. -- коп. цифрами - - надбавкой ----------- руб. -- коп. цифрами - с испытанием на срок ---------------------------------- месяца(ев) Основание: 01 февраля 06 12 Трудовой договор от "--" ------- 20-- г. N ------ Генеральный директор Иванов В.П. Иванов Руководитель организации ----------- ------- --------------------- должность личная расшифровка подписи подпись С приказом (распоряжением) работник ознакомлен ________________ "__" _________ 20__ г. личная подпись Примечание. Мнение специалиста. Ю.А. Хачатурян, эксперт журнала Зачастую при оформлении приема на работу генерального директора на практике используется произвольная, а не унифицированная форма приказа. Обусловлено это тем, что нам кажется более правильным издать в отношении генерального директора документ, содержащий не формулировку "принять на работу", а иную: "вступаю в должность и приступаю к обязанностям генерального директора..." Тем не менее, никто не мешает нам, руководствуясь в данном случае Порядком применения унифицированных форм первичной учетной документации, утвержденным Постановлением Госкомстата России от 24 марта 1999 г. N 20, внести дополнительные реквизиты в форму Приказа Т-1, модифицировав ее тем самым под данную конкретную ситуацию. Перезаключим договоры? Генеральный директор (директор, президент, управляющий - как именуется эта должность, нам подскажет устав организации) вступил в должность и приступил к работе. Теперь он является единоличным исполнительным органом общества, а значит, действует от имени общества, а не от своего имени, причем действует без доверенности. Теперь ответим на вопрос, нужно ли новому директору подписывать заново все договоры, которые были заключены от имени общества прежним директором, в том числе трудовые договоры с другими работниками организации? Ответ "нет, не нужно" очевиден и единственно возможен в этой ситуации. Однако иногда на деле можно услышать и такое требование: "В нашей организации поменялся генеральный директор, поэтому нам с вами необходимо перезаключить договор". Этого не требуется: ведь договор заключала организация в лице директора, а не директор для себя лично. Регистрация В завершение хотелось бы кратко сказать о регистрации в налоговом органе смены директора. Почему кратко? Потому что регистрация в налоговом органе - отдельная большая тема, а вернее, проблема, о которой можно говорить много и долго. Остановимся на основных моментах. Закон не связывает момент вступления руководителя организации в должность с государственной регистрацией этого факта. Это означает, что директор уполномочен действовать от имени юридического лица с момента фактического приема на работу на основании протокола или решения и подписанного сторонами трудового договора. В соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ существует государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). В реестре содержатся в том числе и такие сведения, как "фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии". В связи с этим при смене генерального директора нам необходимо подать в регистрирующий орган (налоговый орган) соответствующее заявление по форме N Р14001, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Обращаем внимание читателей, что 13 декабря 2005 г. принято Постановление Правительства РФ за номером 760, в соответствии с которым формы заявлений, применяющихся при государственной регистрации юридических лиц, претерпели изменения. Продлим полномочия? Полномочия директора нужно продлевать только после окончания срока его трудового договора. Продление полномочий руководителя, конечно, при условии, что он останется "у руля" на следующий срок, будет производиться в форме заключения трудового договора на новый срок или подписания дополнительного соглашения о продлении заключенного трудового договора. Совершенно не требуется при проведении годового общего собрания включать в повестку дня вопрос о продлении полномочий директора, если они и так будут действовать еще несколько лет или хотя бы несколько месяцев. Более того, даже при смене собственников организации директор будет уполномочен руководить обществом и принимать решения от имени общества до окончания срока действия его трудового договора. Это при условии, если новые собственники не изъявят желание освободить действующего директора от занимаемой должности и назначить "своего" директора. Поэтому даже при смене собственников продлевать полномочия руководителя не нужно. И.М.Мазурина Ведущий юрист ООО "Учетные центры" Подписано в печать 21.02.2006 |
Похожие:
 | Профиль подготовки гражданско-правовой, государственно-правовой, уголовно-правовой |  | Зв-м вам потребуется, если вы зарегистрированы в Пенсионном фонде РФ в качестве страхователя. А эту процедуру вам нужно пройти в... |
| Настоящие указания содержат требования к выполнению студентами гражданско-правовой специализации выпускных квалификационных работ... | | Учебно-методическое пособие предназначено для бакалавров, обучающихся по направлению подготовки бакалавров 030900. 62 Юриспруденция,... |
| Российской Федерации от 10. 09. 2009 г. №722 Об утверждении Правил оценки заявок на участие в конкурсе на право заключить государственный... | | Список источников и литературы |
| | Правила определяют внутренний трудовой распорядок, порядок приёма и увольнения работников, их основные обязанности, режим рабочего... | |
| Т. А. Методическое пособие по подготовке и защите выпускных квалификационных (дипломных) работ. Для студентов гражданско-правового... | | Письмо оформляется на бланке организации и подписывается ее руководителем либо уполномоченным лицом, подписавшим трудовой договор... |