Тема I. Правоохранительная система государства и адвокатура Тема II. Понятие адвокатуры, ее значение
Скачать 3.07 Mb.
|
Б. Адвокат — представитель в арбитражном процессе (АПК РФ)
Заинтересованные лица обладают гарантированным правом обра титься в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспари ваемых прав или интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом РФ (п. 1 ст. 4 АПК). Право на обращение в арбитражный суд реализуется путем подачи искового заявления или заявления по делам, возникающим из адми нистративных и иных публичных правоотношений, по делам о несос тоятельности (банкротстве), по делам особого производства, при об ращении о пересмотре судебных актов в порядке надзора и пр., подачи апелляционной или кассационной жалобы, представления — при обращении Генерального прокурора РФ и его заместителей о пересмотре судебных актов в порядке надзора (п.4 ст.4). Гарантиями права на обращение в арбитражный суд, в частности, являются исчерпывающий перечень оснований к возвращению иско вого заявления (ст. 129), апелляционной и кассационной жалобы (ст.ст.264, 281), императивность нормы, устанавливающей недействи тельность отказа от права на обращение в суд, в какой бы форме он не был произведен (п.З ст.4). Пределы реализации права на обращение в арбитражный суд опре деляются ст.ст.27-33 АПК о подведомственности споров арбитражно му суду. Согласно требованиям п.2 ст.27 АПК, арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с учас тием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осу ществляющих предпринимательскую Деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предприни мателя, а в случаях, предусмотренных федеральным законодатель ством, с участием Российской Федерации, её субъектов, муници пальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Разрешая вопрос о подведомственности, необходимо учитывать также требования ст.28 ГПК РСФСР, согласно которой при объеди нении нескольких связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, а другие — арбит ражному суду, все требования подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции. Непременным условием реализации права на обращение в арбит ражный суд, кроме этого, является соблюдение требований законода тельства о подсудности. К подсудности Высшего Арбитражного Суда п.2 ст.34 АПК отнесе ны дела: об оспаривании нормативных правовых актов Президента, Правительства Российской Федерации, федеральных органов испол нительной власти, затрагивающих права и законные интересы заяви теля в сфере предпринимательской и иной экономической деятельно сти; об оспаривании ненормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, Правительства Рос сийской Федерации, не соответствующих закону и затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; экономические споры между Российс кой Федерацией и субъектами Российской Федерации, между субъек тами Российской Федерации. Общий принцип территориальной подсудности заключается в том, что иски предъявляются в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК). Исключения из данного принципы предусмотрены в связи с под судностью по выбору истца (ст. 36)20, договорной подсудностью (ст. 37)21 и исключительной подсудностью (ст. 38)22. В статье 39 АПК законодатель сформулировал правила о передаче дел из одного арбитражного суда в другой. По общему правилу, при нятое арбитражным судом к своему производству с соблюдением пра вил подсудности дело, должно быть рассмотрено им по существу, даже если в дальнейшем после принятия заявления оно стало подсуд но другому арбитражному суду (п. 1). Случаи, при которых арбитражный суд передает дело на рассмот рение другого арбитражного суда исчерпывающе перечислены в п. 2 ст. 39 АПК.23 Состав лиц, участвующих в деле, перечислен в ст.40 АПК. К ним отнесены; стороны; заявители и заинтересованные лица — по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве) и иных предусмотренных АПК случаях; третьи лица; прокурор, государ ственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных АПК. Все выше указанные лица, за исключением прокурора, имеют право осуществлять процессуальную деятельность по ведению дел в арбит ражном суде через представителей, что не исключает возможности и личного участия гражданина или органа юридического лица, действу ющего в пределах полномочий, предоставленных законами и иными нормативными правовыми актами или учредительными документами. Представительство в арбитражном процессе осуществляется от имени и в интересах участвующих в деле лиц. Полномочия представителя производны от полномочий доверителя. Права и обязанности лиц, уча ствующих в деле (ст.41), не участвующих в деле, о правах и об обя занностях которых арбитражный суд принял судебный акт (ст.42) исчерпывающе регламентирован АПК. Адвокаты, могут выступать в качестве представителей как граж дан, в том числе индивидуальных предпринимателей (п.2 ст.59), так и организаций (п.5 ст.59). Действующее законодательство предусматривает единую для всех форму оформления полномочий представителя — доверенность, вы данную и оформленную в соответствии с законом (ст.ст. 185—186 ГК РФ). Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного лица, уполномоченного на это ее учреди тельными документами и заверяется печатью этой организации. Дове ренность, выдаваемая гражданином, может быть удостоверена: в но тариальном порядке; организацией в которой доверитель работает, учится; жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жи тельства; администрацией стационарного лечебного учреждения, в ко тором он находится на излечении; командованием соответствующей воинской части, если доверенность выдается военнослужащим. Дове ренность лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяет ся начальником соответствующего места лишения свободы. В п. 3 ст.61 АПК указано, что полномочия адвоката удостоверяются в порядке, установленном законом. При этом не делается ссылки на конкретный нормативный акт. Поскольку кроме ГПК РСФСР и Фе дерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» на сегодняшний день порядок оформления полномочий адвоката-пред ставителя в гражданском судопроизводстве ни чем не урегулирован, то следует полагать, что полномочия адвоката-представителя в арбит ражном суде оформляются по аналогии с представительством в судах общей юрисдикции — ордером адвокатского формирования и дове ренностью (см. оформление полномочий адвоката-представителя при участии в гражданском процессе в судах общей юрисдикции). На основании ордера и доверенности адвокат-представитель осуще ствляет права стороны или третьего лица, определенные АПК РФ. Он имеет право знакомиться с материалами дела, делать из него выпис ки, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, заявлять ходатайства, воз ражать против ходатайств, излагать суду свои доводы и соображения по возникающим в ходе арбитражного процесса вопросам. Однако, так же как и в судах общей юрисдикции, совершение некоторых про цессуальных действий представителем от имени доверителя в арбит ражном суде возможно только в том случае, если они прямо указаны в доверенности. Это такие действия, как: подписание искового заяв ления и отзыва на исковое заявление, заявление на обеспечение иска, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от ис ковых требований и признание иска, изменение предмета или основа ния иска, заключение мирового соглашения и соглашения по факти ческим обстоятельствам, передача своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присуж денных денежных средств или иного имущества (ст.62). Исковое заявление обязательно должно быть составлено в пись менной форме с четкой фиксацией даты и места его предъявления. В нем должны быть указаны: правильное (с учетом вопроса о подсуд ности) и полное (без сокращений) наименование арбитражного суда, в который подается заявление; наименование истца, его место на хождения; если истцом является гражданин. Его место жительства, дата и место его рождения, место работы или дата и место государ ственной регистрации в качестве индивидуального предпринимате ля; наименование ответчика, его место нахождения или место жи тельства; требование истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к не скольким ответчикам — требования к каждому из них; цена иска если иск подлежит оценке; расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы (при сложных расчетах и для удобства восприятия текста, может быть оформлен в качестве приложения к исковому заявлению); сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договоров; сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска; пере чень прилагаемых документов (ст. 125). В заявлении могут быть указаны и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они не обходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, мо гут содержаться ходатайства, в том числе об истребовании доказа тельств от ответчика и других лиц. Исковое подписывается истцом или его представителем. Если истец руководитель юридического лица, то его подпись заверяется печатью организации. При подписании искового заявления адвокатом-представителем обязательна ссылка на то, что подписавший действует по доверенности. Лица, подписавшие исковое заявление, как и иные лица, участву ющие в деле, обязаны сообщать арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу (ст. 124). Поскольку судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (ст.ст. 8, 9), закон (п. 3 ст. 125) обязывает истца при предъявлении искового заявления направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заяв ления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствую ют, заказным письмом с уведомлением о вручении. Законодатель предусмотрел также обязательный перечень докумен тов, прилагаемых к исковому заявлению (ст. 126 АПК), который при подписании иска адвокатом-представителем должен включать доку менты, подтверждающие: уведомление о вручении или иные доку менты, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц отсутствуют; уплату государственной пошлины в установленном порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки,' об уменьшении размера государственной по шлины; обстоятельства, на которых основываются исковые требова ния, т.е. различные документы, являющиеся, по мнению заявителя, доказательством, подтверждающим исковые требования; надлежащим образом оформленные доверенность и ордер адвокатского формирова ния; копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных инте ресов до предъявления иска; соблюдения претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором; проект договора, если заявлено требование о понуж дении заключить договор. Ответчик имеет право во всех случаях, а иные лица, участвующие в деле в случаях и порядке, которые установлены АПК, направить арбитражному суду, истку и иным лицам, участвующим в деле отзыв на исковое заявление с приложением документов, подтверждающих возражения относительно иска, а также документов. Отзыв составля ется по правилам искового заявления. В нем могут быть указаны име ющиеся у ответчика ходатайства. Ответчик, а соответственно и его представитель, вправе до приня тия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, руководствуясь общими правилами предъявления исков, предъявить к истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском в случаях если: встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удов летворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела. Основания иска и возражений на иск, нормы материального и процессуального права, подлежащие применению к спорному право отношению, определяют предмет доказывания. Каждое лицо, участвующее в арбитражном деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ст.65). Исключением являются споры о при знании недействительными актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, должностных лиц, при рас смотрении которых обязанность доказывания обстоятельств, послу живших основанием для принятия указанных актов, решений, совер шения действия (бездействия) возлагается на соответствующий орган или должностное лицо. Доказательства в арбитражном процессе — это полученные в соот ветствии с предусмотренным АПК и другими федеральными закона ми порядком сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновыва ющих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющих значение для правильного рассмотре ния дела. В качестве доказательств допускаются письменные и веще ственные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, зак лючения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы (ст.64). В арбитражном процессе, так же как и в гражданском процессе, не все обстоятельства, имеющие значение для дела, нуждаются в доказы вании. К таким обстоятельствам закон (ст.69) относит общеизвестные и преюдициальные24, а также обстоятельства, признанные сторонами (ст.70). Однако, адвокату-представителю следует учитывать, что для того, что бы составу арбитражного суда стало известно об этих фактах, зачастую требуется активная работа адвоката по собиранию соответствующих све дений и представлению их суду. Данная деятельность адвоката-предста вителя осуществляется по правилам, используемым при участии в до казывании в судах общей юрисдикции. Вопросы представления и истребования доказательств урегулированы ст.66 АПК. Кроме указанных выше прав по предъявлению иска, встречного иска и отзыва, определении подсудности, при наличии соответствую щих полномочий, адвокат-представитель обладает правами, которые конкретизируются в следующих действиях:
По всем делам, рассматриваемым арбитражными судами, уплачи вается или взыскивается государственная пошлина, которая зачисля ется в федеральный бюджет по месту нахождения банка, принявшего платеж. Ее взимание производится в соответствии с Законом РФ от 9.12.91 №2005-1 «О государственной пошлине» (в редакции Феде рального закона от 31.12.95 №226-ФЗ «О внесении изменений и до полнений в Закон Российской Федерации «О государственной по шлине», с изменениями от 20.08.96, 19.07.97, 21.07.98, 13.04.99, 7.0801, 21.03.02, 25.07.02) на основании Инструкции Госналогслуж бы РФ согласованной с Минфином РФ и Минюстом РФ от 15.05.96 №42 «По применению Закона Российской Федерации «О государ ственной пошлине» (с изменениями от 7.10.96, 6.07.98, 19.02.99, 8.11.01). Госпошлина взимается до подачи исковых, иных заявлений и жа лоб, подаваемых в арбитражные суды, а также за выдачу документов арбитражными судами (ст. 102). Рассмотрение дел в порядке надзора и по вновь открывшимся основаниям госпошлиной не оплачиваются. Плательщиками госпошлины являются граждане РФ, иностран ные граждане и лица без гражданства, юридические лица, обратив шиеся за совершением юридически значимых действий или выдачей документов. Госпошлина оплачивается в рублях в банки, а также путем пере числения сумм государственной пошлины со счета плательщика через банки (их филиалы). Прием банками государственной пошлины на личными деньгами осуществляется во всех случаях с выдачей квитан ции установленной формы. Иностранные лица уплачивают государственную пошлину через уполномоченных представителей в России, имеющих рублевые и ва лютные счета. Платежные поручения и квитанции представляются в арбитраж ный суд только с подлинной отметкой банка и остаются в материалах дела (за исключением случаев возврата государственной пошлины, см. ниже). Ксерокопии и фотокопии платежных поручений и квитанций об уплате госпошлины не принимаются арбитражными судами в каче стве доказательства ее уплаты. Оформление платежного поручения об уплате госпошлины должно соответствовать форме, приведенной в приложении к Инструкции. В случае одновременного обращения за совершением юридически значимого действия или за выдачей документа нескольких лиц, не имеющих права на льготы, госпошлина уплачивается в полном разме ре в равных долях или долях, согласованных между ними. Если же среди этих лиц одно или несколько лиц в соответствии с законода тельством освобождены от уплаты госпошлины, то размер госпошли ны, подлежащей уплате, уменьшается пропорционально количеству лиц, имеющих право на льготы, и в этом случае госпошлина уплачи вается только лицами, не имеющими права на льготы. Размеры госпошлины определены ст.29 указанной Инструкции. При определении размера госпошлины, установленного в кратном размере от минимального размера оплаты труда, учитывается уста новленный законом минимальный размер оплаты труда на день уп латы госпошлины. Размер госпошлины с исковых заявлений имуще ственного характера зависит от цены иска, которая определяется истцом согласно ст. 103 АПК: по искам о взыскании денежных средств, исходя из взыскиваемой суммы; по искам о признании не подлежа щим исполнению исполнительного или иного документа, по кото рому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) поряд ке, исходя из оспариваемой денежной суммы; по искам об истребовании имущества, исходя из стоимости истребуемого имуще ства; по искам об истребовании земельного участка, исходя из сто имости земельного участка. В цену иска включаются также указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штраф, пени) и проценты. Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных требований, определяется суммой всех требований. По исковым заявлениям о признании права, в том числе права собственности, права пользования, права владения, права распоряже ния, государственная пошлина уплачивается в размерах, установлен ных для исковых заявлений неимущественного характера. В случае неправильного указания заявителем цены иска она опре деляется арбитражным судом. С исковых заявлений, содержащих одновременно требования иму щественного и неимущественного характера, взимается одновременно государственная пошлина, установленная для исковых заявлений иму щественного характера и для исковых заявлений неимущественного характера. Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных тре бований, определяется суммой всех требований. При увеличении исковых требований недостающая сумма госпош лины взыскивается при принятии решения в соответствии с увели ченной ценой иска, а при уменьшении исковых требований уплачен ная излишне пошлина не возвращается. С апелляционных и кассационных жалоб на решения и постановле ния арбитражных судов, а также на определения о прекращении про изводства по делу, об оставлении иска без рассмотрения, о наложении судебных штрафов, о выдаче исполнительного листа на принудитель ное исполнение решений третейского суда и об отказе в выдаче ис полнительного листа государственная пошлина уплачивается в разме ре 50% от государственной пошлины, взимаемой при подаче искового заявления неимущественного характера, а по спорам имущественного характера — от размера государственной пошлины, исчисленной ис ходя из оспариваемой заявителем суммы. Статья 34 Инструкции содержит обширный перечень лиц, осво божденных от уплаты государственной пошлины. Арбитражный суд по своему усмотрению на основании соответствующего заявления заин тересованного лица, исходя из имущественного положения сторон, может отсрочить или рассрочить уплату государственной пошлины или уменьшить ее размер. Инструкцией (ст. 14) предусмотрены случаи частичного или пол ного возврата государственной пошлины в случае: внесения государ ственной пошлины в большем размере, чем это требуется по закону; возвращения или отказа в принятии искового заявления, жалобы или иного обращения; прекращения производства по делу или остав ления иска без рассмотрения, если спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде, а также когда истцом не соблюден установлен ный досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора с ответчиком либо когда иск предъявлен недееспособным лицом; удов летворения исковых требований арбитражным судом о возврате на логов, сборов, пошлин и других обязательных платежей из соответ ствующего бюджета, если ответчик — налоговый, финансовый, таможенный органы и орган по валютному и экспортному контро лю, не в пользу которого состоялось решение; отказа лица, уплатив шего государственную пошлину, от совершения юридически значи мого действия или от получения документа до обращения в арбитражный суд. При этом следует иметь в виду, что не подлежит возврату уплачен ная государственная пошлина, если истец после принятия искового заявления к производству арбитражным судом уменьшил цену иска, а также при добровольном удовлетворении ответчиком требований ист ца после обращения последнего в арбитражный суд и вынесения опре деления о принятии искового заявления к производству. Возврат государственной пошлины производится по заявлениям, подаваемым в налоговый орган в течение года со дня принятия соот ветствующего решения арбитражного суда о возврате государственной пошлины из бюджета. К заявлению о возврате государственной пошлины прилагаются соответствующие решения, определения, справки суда об обстоятель ствах, являющихся основанием для полного или частичного возврата пошлины, а также платежные поручения или квитанции с подлинной отметкой банка, подтверждающие уплату государственной пошлины, если пошлина подлежит возврату в полном размере. Бели же государ ственная пошлина подлежит возврату частично, то к справке прилага ются не подлинники, а копии платежных документов. По заявлениям, апелляционным или кассационным жалобам, оп лаченным государственной пошлиной, но не поступившим в арбит ражный суд или им возвращенным, и по судебным актам, предусмат ривающим полный или частичный возврат пошлины, ее возврат производится на основании выданной судом справки. Налоговым органам предоставлено право в течение 30 дней прове сти проверку поступивших к ним заявлений и документов на возврат государственной пошлины и вынести соответствующее решение. При положительном решении не позже чем через месяц с момента его принятия государственная пошлина подлежит возврату через орган федерального казначейства или налоговый орган. Право апелляционного обжалования решений арбитражного суда, не вступивших в законную силу, принадлежит лицам, участвующим в деле (ст.275), а также иным лицам, в случаях, предусмотренных АПК, их правопреемникам (ст.48), а также их представителям. Апелляционная жалоба подается через принявший решение в пер вой инстанции арбитражный суд в течение месяца после принятия арбитражным судом обжалуемого решения. Законодатель определяет форму и содержание апелляционной жалобы (ст. 260). В апелляционной жалобе должны быть указаны: наименование арбитражного суда, jb который подается апелляционная жалоба; наименование лица, подаю щего жалобу, и других лиц, участвующих в деле; наименование ар битражного суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и дата принятия решения, предмет спора; требования лица, подающего жа лобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства; перечень при лагаемых к жалобе документов. В апелляционной жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмот рения дела сведения, а также заявлены имеющиеся ходатайства. Лицо, подающее апелляционную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилага емых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим лицам, уча ствующим в деле, или их представителям лично под расписку. К апелляционной жалобе прилагаются: копия оспариваемого решения; документы, подтверждающие уплату государственной пошлин» в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины; документ, подтверждающий направление или вру чение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жа лобы и документов, которые у них отсутствуют; к жалобе, подписанной" представителем, прилагается доверенность, подтверждающая его пол номочия на обжалование судебных актов, если она ранее не был» представлена по данному делу. К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о воз вращении искового заявления должны быть также приложены возвра щенное исковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд. Так же, как и при производстве в арбитражном суде по первой инстанции, лица, участвующие в деле и их представители, при полу чении копии апелляционной жалобы, вправе направить на нее отзыв арбитражному суду в срок, обеспечивающий возможность ознакомле ния с ним до начала судебного заседания, и доказательства отсылки копий отзыва другим лицам, участвующим в деле (ст.262). Отзыв подписывается лицом, участвующим в деле, или его пред ставителем. К отзыву, подписанному представителем, прилагается до веренность, подтверждающая его полномочия на ведение дела, а так же могут быть приложены документы, которые не были представлены ранее, с подтверждением того, что копии этих документов направле ны другим лицам, участвующим в деле (в том случае, если такие документы у них отсутствуют). Для того, чтобы правильно сформулировать обращенную к арбитраж ному суду просьбу, необходимо знать пределы рассмотрения дела в ар битражном суде апелляционной инстанции и ее полномочия (ст.268,269)25. Порядок принесения и рассмотрения апелляционных жалоб на оп ределения арбитражных судов в целом аналогичен порядку, предус мотренному для подачи и рассмотрения апелляционных жалоб на ре шения арбитражных судов первой инстанции (ст.ст.188 и 272). Определения апелляционной инстанции об оставлении апелляци онной жалобы без движения (ст.263), о возвращении апелляционной жалобы (ст.264) и о прекращении производства по апелляционной жалобе могут быть обжалованы. Лица, участвующие в деле и их представители, вправе подать кас сационную жалобу на решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу (за исключением решений Высшего Ар битражного Суда РФ), и постановление арбитражного суда апелляци онной инстанции (ст.273). Кассационная жалоба подается в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в силу обжалуемого решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмот рено АПК (ст.276) Требования к содержанию и правилам подписания кассационной жалобы в целом аналогичны требованиям к апелляционной жалобе (ст.277), за исключением того, что в кассационной жалобе кроме ссылки 1 на решение, при несогласии с ним, делается ссылка также и на поста новление апелляционной инстанции. Кроме того, поскольку пределы | рассмотрения кассационной инстанцией дела ограничены проверкой; правильности применения норм материального и процессуального права арбитражными судами первой и апелляционной инстанции, ссылка в жалобе на недоказанность обстоятельств дела или на несоответствие взаимоотношений лиц, участвующих в деле, обстоятельствам дела не j допускается (ст.286). Определения о возвращении кассационной жалобы и о прекращении производства по кассационной жалобе могут быть обжалованы в кассационной инстанции (ст.281, 282, 291). Аналогичны апелляционному производству и правила подготовки и направления отзыва (ст.279). При этом специфичным является право арбитражного суда кассационной инстанции приостанавливать исполнение решения, постановления, принятые в первой и апелляционной | инстанциях, по ходатайству лиц, участвующих в деле и их представителей (ст.283). Кассационная инстанция вправе (ст.287): оставить решение арбит ражного суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения; отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или! в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт; — отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответ ствующий арбитражный суд, решение, постановление которого отменено или изменено; отменить или изменить решение суда первой] инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции пол ностью или в части и передать дело на рассмотрение другого арбитражного суда первой или апелляционной инстанции в пределах одного; и того же судебного округа, если указанные судебные акты повторно) проверяются арбитражным судом кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам; оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений; отменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрен» полностью или в части. Арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстан ции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятель ства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед дру гими, о том, какая норма материального права должна быть примене на и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела. Основания к изменению или отмене решения, изложенные в ст. 288 АПК, очерчивают круг предмета доказывания в кассационной ин станции. Подготовка к участию адвоката-представителя в надзорной инстан ции предполагает знание ее особенностей26. Одной из них является то, что единственной надзорной инстанцией в системе арбитражных судов России является Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ. Другой особенностью является порядок возбуждения судебного рас смотрения дел в суде надзорной инстанции. Вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов могут быть пересмотрены в порядке надзора по заявлениям лиц, участвующих в деле, и иных ука занных в АПК (ст. 42) лиц, а по делам об оспаривании нормативных правовых актов, ненормативных правовых актов органов государствен ной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, затрагивающих права и законные интересы организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности и др., указанным в статье 52 АПК, по представлению прокурора. Лица, участвующие в деле, и иные лица в случаях, предусмотрен ных АПК, вправе оспорить в порядке надзора судебный акт, если полагают, что этим актом существенно нарушены их права и закон ные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности в результате нарушения или неправильного применения арбитражным судом, принявшим оспариваемый судебный акт, норм материального права или норм процессуального права (ст.292). Заявление о пересмотре в порядке надзора судебного акта может быть подано в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (ВАС) в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в су дебном порядке законности указанного акта. Заявление направляется непосредственно в ВАС в письменной фор ме. Оно должно быть подписано лицом, ходатайствующим о пересмот ре судебного акта, или его представителем. В заявлении должны быть указаны: наименование лица, подающе го заявление, с указанием его процессуального положения, наимено вания других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства; данные об оспариваемом судебном акте и наимено вание принявшего его арбитражного суда; данные о других судебных актах, принятых по данному делу; предмет спора; доводы лица, пода ющего заявление, с указанием оснований для пересмотра судебного акта со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, под тверждающие, по мнению заявителя, нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) норм процессуального права, повлекшие за собой существенные нарушения его прав и за конных интересов в сфере предпринимательской и иной экономичес кой деятельности; перечень прилагаемых к заявлению документов. В заявлении могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле, и их представителей и иные сведения, необходимые для рассмотрения дела. Особое внимание следует уделять правильности аргументации изложенных требований помня, что в случае отказа в передаче дела для пересмотра судебного акта в порядке надзора в Президиум ВАС, повторное обращение того же лица по тем же основаниям с заявлением о пересмотре в порядке надзора не допускается. К заявлению должны быть приложены копии оспариваемого су дебного акта и других судебных актов, принятых по делу в количестве экземпляров, равном количеству лиц, участвующих в деле. В случае подписания представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на его подписание. Рассмотрение заявления происходит в судебном заседании без из вещения лиц, участвующих в деле, в срок, не превышающий месяца со дня поступления заявления или представления в ВАС. Лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на заявление или представление о пересмотре судебного акта в порядке надзора с при ложением документов, подтверждающих возражения относительно пересмотра, другим лицам, участвующим в деле, и в ВАС. К отзыву, направляемому в ВАС, прилагается также документ, подтверждающий направление копий отзыва другим лицам, участву ющим в деле. Отзыв подписывается лицом, участвующим в деле, или его пред ставителем по правилам, указанным ранее. Исполнение судебного акта арбитражного суда может быть приос тановлено ВАС до окончания надзорного производства (или на иной установленный ВАС срок) по ходатайству лица, обратившегося с за явлением или представлением о пересмотре судебного акта в порядке надзора, при условии, если заявитель обосновал невозможность пово рота его исполнения или предоставил встречное обеспечение другой стороне по делу возможных убытков путем внесения на депозитный счет арбитражного суда, рассматривавшего дело по первой инстанции, денежных средств в размере оспариваемой суммы и если суд признает необходимым приостановление исполнения судебного акта в целях обеспечения баланса взаимных прав и обязанностей сторон. Неявка лиц, участвующих в деле и извещенных надлежащим обра зом о времени и месте рассмотрения дела, не препятствует рассмотре нию дела в порядке надзора. Явившиеся в судебное заседание лица, участвующие в деле и их представители, вправе давать свои устные объяснения после выступления судьи — докладчика. Первым дает свои объяснения лицо, обратившееся с заявлением или представлением о пересмотре судебного акта в порядке надзора. Основания для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу изложены в ст. 304 АПК. Еще одним способом судебной проверки правильности разрешения дела является производство по пересмотру вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам. Вступившие в законную силу решение, определение, принятые арбитражным судом первой или апелляционной инстанции, пересмат риваются по вновь открывшимся обстоятельствам судом, принявшим это решение или определение. Основаниями пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам предусмотрены ст.311 АПК. Заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам подается в арбитражный суд, принявший данный судебный акт, лицами, участвующими в деле, не позднее трех месяцев со дня открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра судебного акта. По ходатайству лица, об ратившегося с заявлением, пропущенный срок подачи заявления мо жет быть восстановлен арбитражным судом при условии, если хода тайство подано не позднее шести месяцев со дня открытия обстоятельств, являющихся основанием пересмотра, и арбитражный суд признает причины пропуска срока уважительными. Ходатайство о восстановлении срока подачи заявления о пересмот ре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам рассматри вается арбитражным судом в порядке восстановления процессуальных сроков в суде первой инстанции, предусмотренном статьей 117 АПК. Заявление о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся об стоятельствам подается в арбитражный суд в письменной форме, подписывается лицом, подающим заявление, или его представителем, уполномоченным на подписание заявления. В нем указывается: наиме нование арбитражного суда, в который подается заявление; наимено вания лица, подающего заявление, и других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства; наименование арбитражного суда, принявшего судебный акт, о пересмотре которого по вновь открывшимся обстоятельствам ходатайствует заявитель; номер дела, дата принятия судебного акта; предмет спора; требование лица, пода ющего заявление; вновь открывшееся обстоятельство, являющееся, по мнению заявителя, основанием для постановки вопроса о пере смотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, со ссылкой на документы, подтверждающие открытие или установление этого обстоятельства; перечень прилагаемых документов. Заявление отправляется заказной почтой с приложением копий документов, подтверждающих вновь открывшиеся обстоятельства, а также иных документов которые у лиц, участвующих в деле, отсут ствуют; доверенность или иной документ, подтверждающие полномо чия лица на подписание заявления. В случае возвращения заявления, определение арбитражного суда может быть обжаловано. Заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам арбитражный суд рас сматривает в судебном заседании в срок, не превышающий месяца со дня его поступления в арбитражный суд. Заявитель и другие лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседа ния. Неявка надлежащим образом извещенных лиц не является пре пятствием для рассмотрения заявления. Решение, постановление ар битражного суда об отмене судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам и определение об отказе в удовлетворении заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам могут быть обжалованы. Решения арбитражного суда вступают в законную силу по истече нии месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляци онная жалоба (ст.п.1 ст. 180). В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляцион ной инстанции (п.2 ст. 180). Решения ВАС и решения об оспаривании нормативных правовых актов вступают в законную силу немедленно после их принятия (п.2 ст. 180). Решения арбитражного суда по делам об административных право нарушениях, а в случаях, предусмотренных АПК или иным федераль ным законом, и по другим делам вступают в законную силу в сроки и порядке, которые установлены АПК и федеральными законами. Так, решения по делам об оспаривании ненормативных актов органов госу дарственной власти, органов местного самоуправления, иных орга нов, а также решения по делам об оспаривании решений и действий (бездействия) указанных органов подлежат немедленному исполне нию (п.2 ст. 182). Принудительное исполнение судебного акта производится на осно вании выдаваемого арбитражным судом исполнительного листа, если иное не предусмотрено АПК. Исполнительный лист выдается арбитражным судом, принявшим судебный акт в первой или апелляционной инстанции после вступле ния судебного акта в законную силу, за исключением случаев немед ленного исполнения. В этих случаях исполнительный лист выдается сразу после принятия такого судебного акта или обращения его к немедленному исполнению. Исполнительный лист, по ходатайству взыс кателя, может направляется для исполнения непосредственно арбит ражным судом. На взыскание денежных средств в доход бюджета, исполнитель ный лист направляется арбитражным судом в налоговый орган, иной уполномоченный государственный орган по месту нахождения дол жника. По каждому судебному акту выдается один исполнительный лист, если настоящей статьей не установлено иное. Так, если судебный акт принят в пользу нескольких истцов или против нескольких ответчиков либо если исполнение должно быть произведено в различных местах, арбитражный суд по ходатайству взыскателя выдает несколько испол нительных листов с точным указанием в каждом из них места исполне ния или той части судебного акта, которая подлежит исполнению по данному исполнительному листу. При взыскании денежных сумм с со лидарных ответчиков по ходатайству взыскателя арбитражный суд мо жет выдать несколько исполнительных листов по числу солидарных ответчиков с указанием в каждом из них общей суммы взыскания, наименований всех ответчиков и их солидарной ответственности. Исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в следующие сроки: в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу, или со следующего дня после дня принятия судебного акта, подлежащего немедленному исполнению, или со дня окончания срока, установленного при отсрочке или рассрочке испол нения судебного акта; в течение трех месяцев со дня вынесения опре деления о восстановлении пропущенного срока для предъявления ис полнительного листа к исполнению. В случае, если исполнение судебного акта было приостановлено, время, на которое исполнение приостанавливалось, не засчитывается в срок, установленный для предъявления исполнительного листа к исполнению. Срок предъявления исполнительного листа к исполнению преры вается предъявлением его к исполнению, если федеральным законом не установлено иное, частичным исполнением судебного акта. В случае возвращения исполнительного листа взыскателю в связи с невозможностью его исполнения новый срок для предъявления испол нительного листа к исполнению исчисляется со дня его возвращения. Взыскатель, пропустивший срок для предъявления исполнитель ного листа к исполнению, вправе обратиться в арбитражный суд пер вой инстанции, рассматривавший дело, с заявлением о восстановле нии пропущенного срока, если восстановление указанного срока предусмотрено федеральным законом в порядке ст. 117 АПК. Определение арбитражного суда по вопросу о восстановлении про пущенного срока для предъявления исполнительного листа к испол нению может быть обжаловано. В случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, приняв ший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа. Заявление о выдаче дубликата исполнительно го листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом — исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установ ленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа. Определение арбитражного суда о выдаче дубликата исполнитель ного листа или об отказе в выдаче дубликата может быть обжаловано. При наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявле нию взыскателя, должника или судебного пристава — исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изме нить способ и порядок его исполнения. В случае предоставления должнику отсрочки или рассрочки испол нения судебного акта арбитражный суд вправе по заявлению взыска теля принять меры по обеспечению исполнения судебного акта. Определение арбитражного суда об отсрочке или о рассрочке ис полнения судебного акта, об изменении способа и порядка его испол нения либо об отказе в удовлетворении заявления об отсрочке или о рассрочке исполнения судебного акта, об изменении способа и поряд ка его исполнения может быть обжаловано. Поскольку изменение или отмена решения арбитражного суда воз можна на более поздних стадиях, уже после вступления его в закон ную силу, то весьма важным является умение применять положения института поворота исполнения судебного акта. Если приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения, либо производ ство по делу прекращено, ответчику возвращается все то, что было взыскано с него в пользу истца по отмененному или измененному в соответствующей части судебному акту. Если не приведенный в исполнение судебный акт отменен полнос тью или в части и принят новый судебный акт о полном или частич ном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения полностью или в части, либо производство по делу прекращено, арбитражный суд принимает судебный акт о полном или частичном прекращении взыскания по отмененному в соответствующей части судебному акту. Вопрос о повороте исполнения судебного акта разрешается арбит ражным судом, принявшим новый судебный акт, которым отменен или изменен ранее принятый судебный акт. Если в постановлении об отмене или изменении судебного акта нет указаний на поворот его исполнения, ответчик вправе подать соответ ствующее заявление в арбитражный суд первой инстанции. Определение арбитражного суда о повороте исполнения судебного акта или об отказе в повороте исполнения может быть обжаловано. Арбитражный суд первой инстанции выдает исполнительный лист на возврат взысканных денежных средств, имущества или его сто имости по заявлению организации, гражданина. К заявлению прила гается документ, подтверждающий исполнение ранее принятого су дебного акта. Арбитражный суд по заявлению взыскателя, должника, судебного пристава — исполнителя может приостановить или прекратить испол нительное производство, возбужденное судебным приставом — ис полнителем на основании исполнительного листа, выданного арбит ражным судом, в случаях, предусмотренных федеральным законом об исполнительном производстве. Приостановление или прекращение исполнительного производства производится арбитражным судом, выдавшим исполнительный лист, либо арбитражным судом по месту нахождения судебного пристава — исполнителя. Определение арбитражного суда о приостановлении или прекра щении исполнительного производства либо об отказе в приостанов лении или прекращении исполнительного производства может быть обжаловано. Исполнительное производство возобновляется по заявлению взыс кателя, должника, судебного пристава — исполнителя арбитражным судом, приостановившим исполнительное производство, после устра нения причин или обстоятельств, послуживших основаниями для его приостановления. При наличии обстоятельств, препятствующих совершению отдель ных исполнительных действий, арбитражный суд по заявлению взыс кателя, должника или судебного пристава — исполнителя может отло жить исполнительные действия по исполнительному производству, возбужденному на основании исполнительного листа, выданного ар битражным судом. Отложение исполнительных действий производится арбитражным судом, выдавшим исполнительный лист, или арбитражным судом по месту нахождения судебного пристава — исполнителя по соответству ющему заявлению. Решения и действия (бездействие) судебного пристава — исполни теля могут быть оспорены в арбитражном суде в случаях, предусмот ренных АПК. Заявление об оспаривании решений и действий (бездействия) судеб ного пристава — исполнителя государственной пошлиной не облагается. Вред, причиненный судебным приставом — исполнителем в ре зультате неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязан ностей по исполнению исполнительного листа, выданного арбитраж ным судом, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Требование о возмещении вреда рассматривается арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотрен ным АПК. |
Похожие:
 | Составили: Гарифуллин И. Р. (тема 1); Нафикова О. Д. (тема 2); Галимханов А. Б. (тема 3); Сергеев А. Л. (тема 4); Валиуллина А. Р.... | | ... |
| Понятие адвокатуры, ее значение в системе правового государства. Публичность института правозащиты | | Тема Складывание централизованного государства и система государственного управления в XV xvii вв |
| Таможенное регулирование является одним из основных рычагов государственного воздействия на внешнеторговый оборот и поэтому призвано... | | Тема: Рабовладельческая система в Америке. Предпосылки и начало гражданской войны 1861-1865 г |
| ... |  | Тема Процессуальные сроки, судебные расходы, информационное обеспечение участников процесса |
| Рекомендован Учебно-методическим Советом Института правоведения и предпринимательства в качестве учебно-методического комплекса по... | | I. Введение в жилищное право 10 Тема Понятие, принципы 10 и система жилищного права 10 |