Отчет о заседании Совета Адвокатской палаты Красноярского края (28 февраля 2013 г.)
Скачать 1.85 Mb.
|
РЕШИЛА: Признать наличие в действиях адвоката К. нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и (или) Кодекса профессиональной этики адвоката, выразившегося в неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязанностей перед доверителем. Передать дисциплинарное дело в Совет Адвокатской палаты Красноярского края для принятия решения о мерах дисциплинарного воздействия. Председатель квалификационной комиссии С.Н. Мальтов НОВЫЕ НОРМЫ О МОШЕННИЧЕСТВЕ В УК РФ: РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПРИМЕНЕНИЮ В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • На что следует обращать внимание при расследовании вынесенные ранее приговоры и рассмотрении дел по новым статьям УК РФ о мошенничестве • Будут ли подлежать пересмотру, осужденным за мошенничество Федеральный закон от 29.11.2012 № 207-ФЗ (далее — Закон № 207-ФЗ), который вступил в силу 10 декабря 2012 года, внес изменения в ст. 159 УК РФ и предусмотрел ряд новых специальных норм этого состава преступления. Закрепленный до этого в УК РФ состав мошенничества не в полной мере учитывал особенности тех или иных экономических отношений, зачастую трактовался правоприменителями слишком широко, без учета институтов и понятий гражданского и других отраслей права. Обусловленная текущими экономическими реалиями важность изменений в состав ст. 159 УК РФ была подчеркнута и Президентом РФ в ежегодном послании Федеральному Собранию РФ. Согласно статистическим данным всего по ст. 159 УК РФ осуждается более 25 тысяч лиц ежегодно, что составляет около 15% от числа всех осужденных за совершение преступлений в сфере экономики. Таким образом, изменения, внесенные Законом № 207-ФЗ, должны в значительной степени повлиять на правоприменительную практику. Новеллы статьи 159 УК РФ Обращаясь к тексту Закона № 207-ФЗ, мы видим, что в ст. 159 УК РФ сохранен общий состав мошенничества — хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием. Нo часть 4 этой статьи дополнена новым квалифицирующим признаком мошенничества — «повлекшее лишение права гражданина на жилое помещение» — как особый объект преступного посягательства, независимо от его стоимости. Реализация указанной нормы связана с определением понятия «жилое помещение». При его определении необходимо обратиться к ст. 15 Жилищного кодекса РФ, где под жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан. К жилым помещениям относятся: 1) жилой дом, часть жилого дома; 2) квартира, часть квартиры; 3) комната. Что признается под жилым домом, квартирой и их частями либо комнатой, в доступной форме изложено в ст. 16 ЖК РФ. Жилое помещение, согласно закону, предназначено исключительно для проживания граждан. Порядок признания помещения жилым и требования, которым должно отвечать жилое помещение, установлены постановлением Правительства РФ от 28.01.2006 N" 47 «Об утверждении Положения о признании помещения жилым помещением, жилого помещения непригодным для проживания и многоквартирного дома аварийным и подлежащим сносу или реконструкции». При этом не следует использовать примечание к ст. 139 УК РФ, разъясняющее понятие «жилище», которое шире понятия «жилое помещение». Так, в жилище, помимо жилых помещений, входят, например, нежилые помещения дома, жилые помещения, пригодные для временного проживания, а равно иные помещения или строения, не входящие я жилой фонд, но предназначенные для временного проживания. Хищение или приобретение права путем обмана или злоупотребления доверием на эти помещения, не являющиеся жилыми помещениями, квалифицируется но различным частям общей нормы — ст. 159 УК РФ, исходя из их стоимости. Одновременно в общую норму о мошенничестве внесены изменения, увеличивающие размеры штрафов за мошенничество, совершенное с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере. В этом и предыдущем случаях приговоры не подлежат приведению в соответствие с новым уголовным законом. Специальные виды мошенничества Уголовный кодекс РФ дополнен новыми статьями, дифференцирующими «мошенничество» в зависимости от способа его совершения. Это статьи 159.1 «Мошенничество в сфере кредитования», 159.2 «Мошенничество при получении выплат», 159.3 «Мошенничество с использованием платежных карт», 159.4 «Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности», 159.5 «Мошенничество в сфере страхования» и 159.6 «Мошенничество в сфере компьютерной информации». По всем указанным специальным составам законодателем внесены изменения, смягчающие ответственность и улучшающие положение осужденных. Так, в первых частях статей 159 со значками 1, 2, 3, 5, 6 исключено наказание в виде лишения свободы, по другим частям наказание в виде лишения свободы снижено на 1 год. Кроме того, п. 4 примечаний к ст. 158 УК РФ дополнен словами «за исключением статей 159.1, 159.3, 159.4, 159.5, 159.6», то есть для всех специальных составов, за исключением мошенничества при получении выплат (ст. 159.2 УК), увеличен размер ущерба для признания его крупным и особо крупным. Если ранее этот размер был указан как превышающий 250 тыс. руб. — для крупного, а для особо крупного — 1 млн руб., то сейчас для крупного — 1 млн 500 тыс. руб., для особо крупного — 6 млн руб., о чем указано в примечании к ст. 159.1 УК РФ. Из этого следует, что пересмотру подлежат следующие составы преступлений, квалифицированные как мошенничество. Мошенничество в сфере кредитования. Хищение денежных средств заемщиком путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных и (или) недостоверных сведений. Другими словами, если банк на свой страх и риск выдал кредит, не проверив достоверность предъявленных сведений, ответственность наступает по более мягкой ст. 159.1 УК РФ о мошенничестве сфере кредитования. В данной норме и верхний предел наказания ниже, а сумма крупного и особо крупного размера выше, нежели в общей норме (ст. 159 УК РФ). При этом представляется, что если заемщик, получил кредит с целью его хищения, то есть невозврата денег банку или, например, без каких бы на то оснований и причин прекратил выплаты, обратив деньга или имущество в свою собственность или собственность других лиц, изначально предоставив банку достоверные сведения, ответственность наступает по общей норме — ст. 159 УК РФ. Если же по каким-либо причинам должник не может выполнить свои обязательства по возвращению кредита, должны включаться не уголовно-правовые, а гражданско- правовые механизмы ответственности или банкротство физического лица, если такой закон будет принят. Мошенничество при получении выплат. Хищение денежных средств или иного имущества при получении пособий, компенсаций, субсидий и иных социальных выплат, установленных законами и иными нормативными правовыми актами, путем представления заведомо ложных и (или) недостоверных сведений, а равно путем умолчания о фактах, влекущих прекращение указанных выплат охватывается ст. 159.2 УК РФ. По общему правилу распоряжение имуществом лежит за рамками состава мошенничества. Нецелевое распоряжение социальными и иными денежными выплатами либо имуществом, полученными законно, не подпадает под действие ст. 159.2 УК РФ. Мошенничество с использованием платежных карт. Хищение чужого имущества, совершенное с использованием поддельной или принадлежащей другому лицу кредитной, расчетной или иной платежной карты путем обмана уполномоченного работника кредитной, торговой или иной организации отнесено к ст. 159.3 УК РФ. Думается, что сложившаяся судебная практика и п. 13 постановления Пленума Верховного суда РФ от 27.12.2007 № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» подлежат изменению, а приведенный в постановлении пример — исключению. Напомню, абзац в настоящее время сформулирован так: «Хищение чужих денежных средств, находящихся на счетах в банках, путем использования похищенной или поддельной кредитной либо расчетной карты следует квалифицировать как мошенничество только в тех случаях, когда лицо путем обмана или злоупотребления доверием ввело в заблуждение уполномоченного работника кредитной, торговой или сервисной организации (например, в случаях, когда, используя банковскую карту для оплаты товаров или услуг в торговом или сервисном центре, лицо ставит подпись в чеке на покупку вместо законного владельца карты либо предъявляет поддельный паспорт на его имя)». Сложно в настоящее время согласиться с тем, что лишь подпись в чеке или предъявление паспорта свидетельствуют об обмане, поскольку, если лицо расплачивается поддельной или принадлежащей другому лицу картой, например, в магазине, то не обязательно ставить подпись в чеке и предъявлять паспорт. Достаточно с умыслом на хищение чужого имущества передать такую карту продавцу либо вставить ее в соответствующее считывающее устройство, набрать код или выполнить другие действия, направленные на оплату товара или услуг картой по требованию уполномоченного работника кредитной, торговой или иной организации. Мошенничество в страховании. Хищение чужого имущества путем обмана относительно наступления страхового случая, а равно размера страхового возмещения, подлежащего выплате в соответствии С законом либо договором страхователю или иному лицу охватывается ст. 159.5 УК РФ. Это преступление не может быть совершено до заключения договора страхования, так как выплата страхового возмещения или страхового обеспечения без этого невозможна, как и невозможно возмещение без наступления страхового случая. По этой норме несут ответственность как страхователи, например, искусственно создающие страховой случай, фальсифицируя место, время, различные действия и обстоятельства, так и страховщики, которые без должных на то оснований, в нарушение условий договора страхования, закона и правил страхования, отказывают в выплате или занижают размеры страхового возмещения, обращая его в свою пользу. Мошенничество в сфере компьютерной информации. Хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем ввода, удаления, блокирования, модификации компьютерной информации либо иного вмешательства в функционирование средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных сетей теперь предусмотрено ст. 159.6 УК РФ. Данная норма охватывает хищение или приобретение права на чужое имущество, сопряженное с преодолением компьютерной защиты имущества (имущественных прав) и осуществляется путем ввода, удаления, модификации или блокирования компьютерной информации либо иного вмешательства в функционирование средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации или информационно- телекоммуникационных сетей. Компьютерное мошенничество, одобренное законодателем, понятие, частично заимствованное из законодательства развитых в экономическом отношении стран, которые еще в 80-е годы прошлого столетия были вынуждены реформировать свое законодательство. Компьютерное мошенничество совершается не путем обмана или злоупотребления доверием конкретного субъекта, а путем совершения действий, которые в результате приводят к приобретению права на чужое имущество и (или) хищению чужого имущества. Это деяние необходимо отличать от мошенничества, когда компьютер используется как инструмент, а информационно-телекоммуникационные сети выступают как среда совершения преступления (креминг - выставление счетов за неоказанные услуги, финансовые интернет-аферы (соинвестирование, ложная благотворительность), предложение товаров и услуг через сеть Интернет с предоплатой. В широко распространенных схемах обмана людей посредством рассылки электронных сообщений компьютер используется как вспомогательный инструмент для установления контакта с потерпевшим. Электронная почта и web-сайты дают правонарушителю возможность не общаться с потерпевшим напрямую, что более безопасно для преступника и может затруднить его идентификацию. Поскольку в подобных деяниях не происходит манипуляция с компьютерной информацией, и хищение имущества не является следствием этих манипуляций, такие действия охватывается традиционной нормой о мошенничестве, т. е. ст. 159 УК РФ. Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности На статье 159.4 УК РФ — мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, есть смысл остановиться более подробно. Законодатель значительно смягчил санкции, заменив предлагаемую изначально Верховным судом РФ конструкцию мошенничества в сфере инвестиционной деятельности, мошенничеством, сопряженным с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности. Сейчас статья не содержит привычных для правоприменителя конструктивных особенностей, раскрывающих понятие мошенничества в этой сфере. Поскольку эта норма специальная, следует исходить из мошенничества, как оно определено в основной ст.159 УК РФ, то есть «хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием». Привлечение к уголовной ответственности за мошенничество, совершенное под прикрытием правомерной гражданско-правовой сделки, возможно лишь в случае, если будет доказано, что, заключая такую сделку, лицо действовало умышленно, заведомо преследуя цель хищения имущества или приобретения права на чужое имущество, о чем указывал Конституционный суд РФ, например, в определении от 29.01.009 № 61-0-0. В пункте 4.1 постановления Пленума ВС РФ от 29.10.2009 № 22 «О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста» судам разъяснено, что «преступления следует считать совершенными в сфере предпринимательской деятельности, если они совершены лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или участвующими в предпринимательской деятельности, и эти преступления непосредственно связаны с указанной деятельностью». При решении вопроса о том, является ли такая деятельность предпринимательской, судам надлежит руководствоваться п. 1 ст. 2 ГК РФ, в соответствии с которым предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Статья 159.4 УК РФ содержит лишь два квалифицирующих признака такого мошенничества: в крупном или особо крупном размере. Таким образом, ответственность предпринимателя, совершившего мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств (с учетом примечания к ст. 7.27 КоАП РФ) на сумму от 1 тыс. руб. до 1 млн 500 тыс. руб. наступает по ч. 1 ст. 159.4 УК РФ; от 1 млн 500 тыс. руб. до 6 млн руб. — по ч. 2 ст. 159.4 УК РФ, а свыше 6 млн руб. — до ч. 3 ст. 159.4 УК РФ. Ответственность должностных лиц В целях борьбы с коррупцией и использованием инструментов уголовного преследования в конфликтах субъектами бизнеса, законом установлена ответственность должностных лиц за фальсификацию результатов оперативно-розыскной деятельности с целью уголовного преследования заведомо невиновного человека. Действующая ст. 303 УК РФ дополнена частью четвертой, согласно которой такая фальсификация будет наказываться штрафом либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 5 лет, либо лишением свободы на срок до 4 лет. Это означает, что в случаях осуждения лиц, занимавшихся такой фальсификацией, но ч. 3 ст. 303 УК РФ, приговоры в их отношении подлежат приведению в соответствие с новым уголовным законом согласно п. 13 ст. 397 в порядке ст. 399 УПК РФ. Другие изменения Законом № 207-ФЗ также внесены изменения в Уголовно-процессуальный кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях, Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». Так, с 10 декабря 2012 года все без исключения дела о мошенничестве (ст.ст. 159-159.6 УК РФ), а также по ст.ст. 160 и 165 УК РФ являются делами частно-публичного обвинения, и их можно будет возбуждать толко при наличии заявления потерпевшего, но при условии, что они совершены индивидуальным предпринимателем в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, либо если эти преступления совершены членом органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности, за исключением случаев, если преступлением причинен вред интересам государственного или муниципального унитарного предприятия, государственной корпорации, государственной компании, коммерческой организации с прямым участием в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) государства или муниципального образования либо если предметом преступления явилось государственное или муниципальное имущество. К остальным наиболее значимым изменениям в УПК РФ можно отнести норму о том, что в случае невозможности возврата изъятых в ходе производства по делу электронных носителей информации их законному владельцу, содержащаяся на них информация копируется в установленном новой ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ порядке и передается законному владельцу электронных носителей или обладателю содержащейся на ней информации. В связи с этим внесены аналогичного характера изменения в ч. 9.1 ст. 182 и ч. 3.1 ст. 183 УПК РФ, регламентирующие порядок проведения обыска и выемки. |
Похожие:
 | Традиционному рассмотрению вопросов, включенных в повестку, предшествовало выступление Председателя Законодательного собрания Красноярского... | | Президент Адвокатской палаты Красноярского края, Управляющий партнер адвокатского бюро «Мальтов и партнеры» |
| Кроме этого, специально для молодых адвокатов компания «Искра» разработала специальное предложение. На основе данного предложения... | | Упк рф, текущие вопросы деятельности адвокатов в Красноярском крае, вопрос о подаче адвокатами апелляционных жалоб в уголовном судопроизводстве,... |
| Президент Адвокатской палаты Приморского края, Мельников Владимир Станиславович – вице-президент Адвокатской палаты Приморского края,... | | Выписка из протокола заседания Совета Адвокатской палаты Красноярского края №16/06 от 28. 09. 2006г |
| «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи ордеров адвокатам, хранения бланков ордеров и корешков использованных ордерских книжек... |  | Реквизиты решения квалификационной комиссии адвокатской палаты о присвоении статуса адвоката или решения совета адвокатской палаты... |
| Утвердить исполнение сметы Адвокатской палаты Красноярского края за 2013 год, подтвердив обоснованность произведенных расходов | | Адвокатскую палату Омской области Совет Адвокатской палаты Омской области, в соответствии с ч. 3 ст. 31 Федерального закона «Об адвокатской... |