глава III.1 Закона об ООО – о ведении списка участников общества с указанием сведений о каждом из них, о размере их долей (сведений об их оплате). Сведения о долях участников теперь отражаются не в учредительных документах общества (как раньше), а в списке участников общества, ведение которого осуществляется либо исполнительным органом, либо иным установленным уставом органом. Кроме того, в список включается информация и о долях, принадлежащих обществу (размере, дате перехода). Общество обязано обеспечивать ведение и хранение указанного списка с момента своей государственной регистрации. Ведение списка участников общества обеспечит своевременное и достоверное отражение сведений об участниках общества, не откладывая этот момент до созыва общего собрания участников и государственной регистрации изменений в учредительные документы общества (как это осуществлялось ранее).
По своей сути данная обязанность аналогична обязанности акционерных обществ, предусмотренной в статье 44 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Однако список участников общества не имеет такого юридического значения, как, например реестр акционеров, выписка из которого подтверждает права на акции. Выписка же из реестра участников общества не всегда является документом, подтверждающим права на долю, так как в соответствии с пунктом 5 статьи 31.1 Закона об ООО в случае несоответствия данных, указанных в списке участников общества, сведениям, которые содержатся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании сведений из ЕГРЮЛ.
Установление нового порядка управления обществом
Законом № 312-ФЗ существенно изменены нормы, определяющие порядок управления ООО.
До внесения изменений в статью 33 Закона об ООО вопросы передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждения такого управляющего и условий договора с ним были отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников. Однако ранее пункт 3 статьи 91 ГК РФ не относил решение указанных вопросов к исключительной компетенции общего собрания участников. После же внесения изменений в подпункт 2 пункта 3 статьи 91 ГК РФ и подпункт 4 пункта 2 статьи 33 Закона об ООО данные нормы стали тождественны и содержат следующее положение: к компетенции общего собрания участников общества относятся образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Законом № 205-ФЗ, который внес некоторые уточнения в новую редакцию Закона об ООО, в подпункт 13 пункта 2 статьи 33 Закона об ООО внесены изменения, согласно которым к компетенции общего собрания участников могут быть отнесены иные вопросы, нежели установленные пунктом 2 статьи 33 Закона об ООО, предусмотренные не только Законом об ООО, но и уставом общества.
Кроме того, Законом № 205-ФЗ изменен абзац 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО, определяющий круг вопросов, которые не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом, а именно:
- изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
- избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
- утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
- принятие решения о распределении чистой прибыли общества между его участниками;
- принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
- назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.
Настоящие изменения вступили в силу с 22 июля 2009 года.
Статья 32 Закона об ООО, определяющая органы управления общества, дополнена пунктом 2.1, согласно которому компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом об ООО.
Пункт 2.1 статьи 32 Закона об ООО устанавливает перечень вопросов, которые могут быть отнесены уставом к компетенции совета директоров. Между тем, указанный перечень частично повторяет перечень вопросов, содержащийся ранее в пункте 2 статьи 32 Закона об ООО, а именно вопросы образования исполнительных органов общества, досрочного прекращения их полномочий, совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, вопросы, связанные с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества.
К компетенции совета директоров уставом могут быть отнесены и иные вопросы, не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.
Пункт 6 статьи 37 Закона об ООО дополнен абзацем, устанавливающим обязанность исполнительного органа общества или иного осуществляющего ведение протокола общего собрания участников лица в течение 10 дней после составления указанного протокола направить его копию всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.
Изменения, внесенные Законом № 312-ФЗ, коснулись вопроса о том, может ли избрание единоличного исполнительного органа ООО осуществляться советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Ранее действовавшая редакция Закона об ООО устанавливала возможность отнесения к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) вопрос образования исполнительного органа общества. Между тем образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий было исключительной компетенцией общего собрания участников. Кроме того, пункт 1 статьи 40 Закона об ООО устанавливал, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества.
С 1 июля 2009 г. согласно изменениям, внесенным Законом № 312-ФЗ, единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Таким образом, устранено существовавшее ранее противоречие.
Таким образом, избрание единоличного исполнительного органа ООО может осуществляться советом директоров (наблюдательным советом), если решение такого вопроса отнесено к его компетенции уставом.
Аналогичным образом решен вопрос образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий. Так, согласно положению пункта 1 статьи 41 Закона об ООО образование коллегиального исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В статье 42 Закона об ООО, предусматривающую передачу полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, внесены изменения, в силу которых для передачи полномочий больше не требуется прямого указания на это в уставе общества. Кроме того, новая редакция данной статьи (пункт 3 статьи 42 Закона об ООО) определяет лицо, которое подписывает от имени общества договор с управляющим, если указанный вопрос отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В таком случае договор подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Возможность преобразования в хозяйственное товарищество
Новый закон позволяет преобразовывать общество с ограниченной ответственностью также в хозяйственное товарищество (пункт 2 статьи 92 ГК РФ, пункт 1 статьи 56 новой редакции Закона об ООО).
Данное положение является достаточно важным новшеством. Дело в том, что хозяйственное общество и хозяйственное товарищество являются разными видами юридических лиц по своей сути. Если первое представляет собой объединение капиталов, то второе является объединением лиц. Принципиальная разница состоит в том, что члены хозяйственного общества не несут никакой ответственности по обязательствам юридического лица, в то время как на участников хозяйственного товарищества («товарищи») такая ответственность налагается. Законодательное закрепление возможности преобразования ООО (хозяйственного общества) в хозяйственное товарищество и изменения тем самым порядка несения ответственности по обязательствам преобразуемого юридического лица является своеобразным юридическим прорывом. Другое дело, что на практике такая возможность, скорее всего, не будет реализовываться: вряд ли найдутся желающие добровольно принять на себя ответственность по обязательствам своей организации.
Порядок совершения сделок ООО, в которых имеется заинтересованность, с учетом изменений, вступивших в силу с 1 июля 2009 года
Отдельное внимание следует уделить обзору нововведений, связанных с совершением обществом с ограниченной ответственностью сделок, в которых имеется заинтересованность, а также крупных сделок. О второй категории сделок подробно будет сказано в следующей главе. Настоящая глава посвящена новому порядку совершения сделок с заинтересованностью.
Основное нововведение заключается в том, что решение о сделке, в которой имеются признаки заинтересованности, может приниматься исполнительным органом общества, однако оно должно быть одобрено общим собранием (пункт 3 статьи 45 новой редакции Закона об ООО). В предыдущей редакции сделка с заинтересованностью подлежала принятию исключительно общим собранием участников ООО. Данное изменение представляется обоснованным, так как общее собрание участников общества не может действовать от имени ООО в отношениях с третьими лицами, а следовательно, не может принимать решения о совершении тех или иных сделок.4
Законом установлены требования к содержанию решения об одобрении сделки с заинтересованностью. В соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 3 статьи 45 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Также в новой редакции Закона об ООО конкретизируются виды сделок, по отношению к которым применяются правила о сделках с заинтересованностью (заем, кредит, залог, поручительство, причем этот перечень не является исчерпывающим).
Законом № 312-ФЗ существенно расширен перечень случаев, к которым процедура, предусмотренная статьей 45, неприменима. Так, положения статьи 45 не применяются к:
- сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
- отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
- отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
- сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами (пункт 6 статьи 45).
Новая редакция Закона об ООО устанавливает дополнительную обязанность аффилированных лиц по уведомлению в письменной форме общества о принадлежащих им долях или частях долей, которые с учетом принадлежащих указанным лицам долей в уставном капитале общества предоставляют право распоряжаться более чем двадцатью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества (пункт 6.1 статьи 45).
В целом изменения, касающиеся порядка совершения обществом сделок, в которых имеется заинтересованность, призваны сделать процедуру совершения таких сделок более прозрачной и предсказуемой. Тем не менее, судить об успешности выполнения этой задачи можно будет только по прошествии определенного времени, когда сформируется практика применения данных норм.
Порядок совершения крупных сделок ООО с учетом изменений, вступивших в силу с 1 июля 2009 года
Новые положения о крупных сделках стали почти аналогичны положениям о крупных сделках Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
В новом положении статьи 46 Закона об ООО закреплено, что крупными сделками могут быть признаны в том числе заем, кредит, залог, поручительство. При этом крупной признается сделка, стоимость которой составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества. Ранее крупными признавались сделки, стоимость которых составляла более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества.
В пункте 3 статьи 46 Закона об ООО установлены дополнительные требования к решению об одобрении крупной сделки: в нем должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения такой сделки.
Кроме того, статья 46 Закона об ООО дополнена рядом положений, а именно:
- пунктом 7, устанавливающим возможность указания в уставе общества других видов и (или) размеров сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок;
- пунктом 8, который указывает, что, в случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения о сделках с заинтересованностью, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества (в этом случае применяются положения ст. 46 Закона об ООО);
- пунктом 9, в котором предусмотрено, что положения об одобрении крупных сделок не применяются:
1) к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
2) к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
3) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договором о присоединении.
Законом № 205-ФЗ внесены дополнения в пункт 5 статьи 46 Закона об ООО, которые в отличие от изменений, внесенных указанным Законом в положения о сделках с заинтересованностью, не вступили в силу. Согласно данным нововведениям срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Также пункт 5 статьи 46 Закона об ООО дополнен перечнем оснований, при наличии которых суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной (настоящие изменения вступают в силу по истечении 90 дней со дня опубликования, а именно с 21.10.2009).
Как указывалось в предыдущей главе, сделки по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале ООО с 1 июля 2009 года подлежат нотариальному удостоверению. Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус также выясняет, является ли сделка крупной и имеется ли в ней заинтересованность.
Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки, нотариусу должны быть представлены:
|
