«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A»


Скачать 148.71 Kb.
Название«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A»
ТипДокументы
filling-form.ru > Договоры > Документы

КОНУШКИН Игорь Борисович, Старший партнер, Юридическая фирма «МЕГАПОЛИС»


II Конференция Infor-media Russia

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A»
Как не потерять долю в уставном капитале ООО:

юридические тонкости продажи доли, судебные и иные риски

В соответствии со ст. 8 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью», участники общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном законом и уставом общества.

Названная статья дает право отчуждать долю только участникам Общества, а не третьим лицам. Это связано с тем, что Закон предусматривает возможность прямого запрета в Уставе на продажу доли третьим лицам.

По Закону, продажа/иная уступка доли другим участникам не представляет особой сложности – уведомлять участников или Общество о намерении продать не нужно, главное – правильно составить договор и уведомить Общество о состоявшейся сделке.

Таким образом, в настоящем докладе речь пойдет о «тонкостях» продажи доли участником третьему лицу (при условии, что Устав позволяет такую продажу).
Итак, участник принял решение о продаже доли 3-ему лицу

Перейдем далее к купле-продаже доли как о наиболее типичной форме уступки доли. Хотя, конечно, это не единственная форма уступки.
Если мы рассматриваем сделки слияния/поглощения, то подразумевается продажа крупного пакета долей (не меньше 67% долей уставного капитала – так как изменения в Устав принимаются большинством в 2/3 от общего числа голосов участников общества).

Однако надо иметь в виду, что благодаря специфике ООО, обладание даже 99% долей не дают такого контроля над деятельностью Общества, как, например, 75% акций в АО. Это связано с тем, что Закон предусмотрел единогласное голосование по целому ряду вопросов, в том числе:

  • ликвидация Общества;

  • реорганизация Общества;

  • предоставление дополнительных прав или обязанностей участнику;

  • установление ограничения по максимальному размеру доли участника, а также возможности изменения соотношения долей участников общества;

  • денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества или принимаемыми в общество третьими лицами;

  • решение об увеличении уставного капитала на основании заявления участника общества о внесении дополнительного вклада и (или), заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада;

  • установление порядка осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) непропорционально размерам долей участников общества;

  • установление порядка распределения прибыли общества не пропорционально долям участников в уставном капитале общества;

  • установление порядка определения числа голосов участников общества, иного чем пропорционально его доле в уставном капитале общества и пр.


Далее необходимо проанализировать блоки, составляющие продажу доли участником Общества с анализом возможных ошибок в каждом из них и юридические последствия изложенных ошибок.

I блок

«Юридическая оценка доли как объекта продажи в уставном капитале»
Продавец должен оценить, насколько привлекателен его товар не только с экономической, но и с юридической точки зрения. К тому же, очевидно, что юридическая защищенность прав Продавца на долю также оказывает влияние на цену доли.

Для этого необходимо ответить на следующие вопросы:

  1. Как и у кого была приобретена доля?

  2. Была ли она полностью оплачена?

  3. Указан ли Продавец участником Общества в учредительных документах Общества и в ЕГРЮЛ?


Изложим возможные варианты ответов на данные вопросы с указанием типичных ошибок по каждому варианту и их юридических последствий:




Способ приобретения доли

Типичные ошибки

Юридические

последствия ошибок

1

Учреждение Общества

1) невнесение вклада в уставный капитал общества при его учреждении

1) вся доля переходит к Обществу, соответственно ею распоряжаться (в том числе отчуждать) участник не вправе – по Закону

2) частичное невнесение вклада в уставный капитал общества при его учреждении

2) вся доля переходит к Обществу – по Закону;

* к Обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада – может быть по Уставу

2

Покупка доли у участника Общества

1) несоблюдение процедуры покупки, согласно Закону и Уставу;

2) пороки сделки (формы или содержания)


Право Продавца может быть в судебном порядке оспорено – возможные иски:

  • о признании договора недействительным;

  • о признании договора незаключенным;

  • о переводе прав и обязанностей по договору на себя (заявляется в случае нарушения права преимущественной покупки)

3) после приобретения доли не было принято решения о внесении изменений в Учредительные документы и в ЕГРЮЛ

- невозможно подтвердить права на долю перед третьими лицами, так как для третьих лиц изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу с момента их государственной регистрации

3

Наследование доли

отсутствие согласия иных участников на переход доли по наследству

*если его получение предусмотрено Уставом

Право на долю не перешло, соответственно распоряжаться ею (в том числе отчуждать) участник не вправе


2 блок

«Процедура купли-продажи доли в уставном капитале ООО».
Процедура купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО выглядит следующим образом:
1. Заключение Договора купли-продажи доли в уставном капитале

На самом деле, договор может заключаться и позже, учитывая риски на этапе согласования продажи с участниками Общества. Однако, как правило, договор заключается сразу, а в тексте договора предусматривается отлагательное условие о вступлении его в силу, типа:

«В соответствии с Уставом Общества, участник Общества вправе продать свою долю третьему лицу только при согласии всех участников Общества, а также отказа остальных участников Общества реализовать свое преимущественное право на приобретение отчуждаемой Продавцом Доли.

Таким образом, Стороны договорились, что настоящий договор заключается под отлагательным условием и вступает в силу после единогласного одобрения продажи Продавцом Доли Покупателю участниками Общества, либо внесения изменений в Устав Общества, позволяющих осуществить продажу без получения такого согласия, а также отказа остальных участников от преимущественного права на приобретение отчуждаемой Продавцом Доли»
2. Направление извещения о продаже доли участникам Общества

Данный этап имеет много особенностей, в зависимости от положений Устава конкретного Общества.

В соответствии с буквой Закона порядок следующий: Продавец направляет извещение другим участникам и Обществу с указанием цены и других условий ее продажи; Продавец ждет 1 месяц и, если от участников не поступило предложений о покупке, может исполнять заключенный договор.

Возможные «фокусы» Устава:

  1. Обязательное согласие участников Общества и/ или Общества на продажу (всех или определенного большинства).

  2. Иной порядок реализации преимущественного права: другие сроки (более сжатые или длительные), форма извещения (например, сообщение в определенном печатном издании или направление извещения через общество).

  3. Право преимущественной покупки доли самого Общества.

  4. Преимущественное право участников на покупку доли не пропорционально размерам своих долей.

  5. Нотариальная форма сделки купли-продажи доли в уставном капитале общества.

Все эти моменты нужно знать, последствия их несоблюдения могут быть самые разные, вплоть до признания договора недействительным.
3. Исполнение Договора купли-продажи доли

На данном этапе обычно происходит оплата по договору.

Необходимо иметь в виду, что формально все исполнение должно соответствовать тем условиям, которые были изложены в извещении о продаже доли. В ином случае, у других участников появятся основания для требования о переводе прав и обязанностей покупателя на себя по условиям реально проведенной сделки.

Интересный вариант обхода преимущественного права можно увидеть в одном судебном деле (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.05.2005 N А66-5865/2004):

ФАС Северо-Западного пришел к выводу, что при продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью третьему лицу преимущественное право участника на приобретение доли не было нарушено, несмотря на то, что цена доли, указанная в договоре, была во много раз ниже цены, указанной в извещении о предстоящей продаже. Свою позицию суд обосновал тем, что ответчики представили суду доказательства (акт о передаче денег, расписку в получении денег, объяснения продавца доли), подтверждающие, что доля была продана по цене, указанной в извещении.

Таким образом, для того, чтобы никто не захотел реализовать преимущественное право, в извещении указываются «неудобные» условия, а в договоре с Покупателем прописываются «правильные» условия. В случае судебного спора, стороны показывают реализацию условий извещения, а в случае недобросовестности Продавца, Покупатель защищен условиями Договора.
4. Уведомление Общества о состоявшейся купле-продаже доли

Очень важный момент, так как согласно ст. 21 ФЗ «Об ООО», приобретатель доли осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной сделке.

Это означает, что участником Общества Покупатель становится не в момент подписания Договора, не в момент оплаты и уж тем более не в момент подписания «акта о передаче доли» (есть и такая практика), а именно в момент уведомления Общества.

Без него никакие действия, в том числе внесение изменений в учредительные документы и их регистрация и распоряжение долей, невозможны!
Более того, судебная практика выработала позицию, по которой в случае если в отношении одной и той же доли заключены два договора с разными покупателями, новым собственником доли должен считаться тот покупатель, о сделке которого общество было уведомлено раньше независимо от того, что эта сделка была совершена уже после заключения другой, альтернативной сделки.
5. Проведение Общего собрания участников Общества для принятия решений о внесении изменений по составу участников в учредительные документы Общества и регистрация изменений

Фактически приобретатель доли становится полноправным участником с момента уведомления Общества о состоявшейся уступке права, однако в реальных отношениях с 3-ми лицами подтверждением статуса участника будут учредительные документы или Выписка из ЕГРЮЛ. Данный этап также крайне важен.

Особенно при учете, что решения внесении изменений по составу участников в учредительные документы Общества и в ЕГРЮЛ принимаются участниками единогласно и в случае конфликта с иными участниками, у Покупателя возникнут проблемы с принятием такого решения.

Необходимо отметить, что сложилась однозначная судебная практика, согласно которой в случае такого противодействия суд понуждает общество с ограниченной ответственностью и учредителей данного общества к внесению изменений в устав и учредительный договор о составе участников общества (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.12.2005 N Ф03-А73/05-1/3989)
3 блок

«Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО»
Перечислим требования, которые нужно учитывать при заключении договора и последствия их несоблюдения:
1. Форма и содержание договора:

А) обязательная письменная форма договора:

Это может быть 1 документ, подписанный сторонами, а может – форма переписки, из которой однозначно следует соглашение по всем существенным условиям купли-продажи доли.

Последствие несоблюдения формы – признание договора недействительным в силу ничтожности ст.168 ГК РФ.

Это означает, что каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах.
Б) содержание договора:

Должны быть согласованы существенные условия, для договора купли-продажи доли. Такое условие одно - предмет договора (размер доли).

Последствие несоблюдения - признание договора незаключенным. На практике, если не согласовано условие о предмете, исполнить договор невозможно. Как передать то, не зная что?

Если же Продавец все-таки передал долю в каком-то размере (предполагая, что действует в рамках указанного договора) – это означает, что была фактически исполнена другая сделка, то есть стороны на словах согласовали существенное условие (размер доли) и исполнили сделку. Однако на лицо другая сделка, которая должна соответствовать всем требованиям ФЗ «Об ООО». При несоответствии, в первую очередь по форме – у сторон появляются те же риски, в частности – признание по иску заинтересованной стороны сделки недействительной.
Последствия признания договора незаключенным. Если была оплата по договору с несогласованным условием о предмете (незаключенному), Продавец будет являться неосновательно обогатившимся, и по ст.1102 ГК РФ он должен вернуть сумму Покупателю.

Обращаем внимание – передать долю по незаключенному договору нельзя (так как в нем нет предмета, который сторона обязуется передать). Исполнение со стороны Продавца по незаключенному договору невозможно!
Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.06.2005 N Ф08-2573/2005. Арбитражный суд отказал в иске об истребовании доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, поскольку договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, признан незаключенным в связи с тем, что в нем не определен размер отчуждаемой доли (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 6 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).
2. Требования к полномочиям

Надо убедиться, что со стороны Продавца и Покупателя действуют лица, которые имеют на это право, в частности, надлежащий представитель – исполнительный орган юридического лица (директор/Генеральный директор) либо представитель по доверенности (причем, доверенность не должна быть отозванной).

Рекомендуем: запрашивать оригиналы или надлежаще заверенные копии

  • прокола об избрании/ назначении (генерального) директора (а также получить Выписку из ЕГРЮЛ для большей безопасности);

  • доверенность представителя с полномочием на продажу доли.


Обращаем внимание: если Общество находится в процесс банкротства, нужно иметь в виду, что законодательство о банкротстве не предусматривает перехода к арбитражному управляющему права на распоряжение долями в уставном капитале предприятия-банкрота // Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.04.2006 N Ф08-1155/2006 по делу N А32-15383/2005-32/317.

Так что собственник долей в уставном капитале Общества, которое находится в стадии банкротства, должен быть особо внимательным, иначе придется «отбивать» свои доли в судебном порядке, признавая заключенные арбитражным управляющим сделки о продажи долей Общества третьим лицам недействительными.
Последствие подписания договора ненадлежащим лицом - признание договора недействительным.
Судебная практика: Постановление ФАС Поволжского округа от 25.01.2005 N А57-4505/03-3, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 16.08.2005 N Ф03-А51/05-1/2279.

УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ:

При недружественном захвате Общества, «Поглотители» не гнушаются фальсификацией документов, в частности - подделкой подписей.

В этом случае, в рамках борьбы за свою долю невольный Продавец должен действовать так:

А) подавать заявление о преступлении в милицию (по факту мошенничества и подделки документов);

Б) подавать иск о признании договора купли-продажи доли незаключенным, так как его воли на заключении сделки не было.

В рамках гражданско-правового спора необходимо заявление почерковедческой экспертизы (либо представление результатов экспертизы проведенной в рамках уголовного производства).

Установив поддельность подписи, суд вынесет решение о признании договора незаключенным.

Судебная практика: Постановление ФАС Поволжского округа от 16.11.2006 по делу N А65-39035/2005-СГ3-12, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 по делу N А56-22548/03
3. Получение согласия супруга на продажу Доли

Если Продавец является физическим лицом и приобрел долю в период брака, доля является «совместно нажитым имуществом».

Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов.

По требованию второго супруга сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга.

Однако существует презумпция согласия второго супруга, и иск будет удовлетворен только если заинтересованное лицо докажет, что Покупатель знал о несогласии супруга на продажу.

Для чистоты сделки необходимо также получить письменное согласие супруга на сделку (ст. 35 СК РФ) или подтверждение, что доля находится в полном распоряжении Продавца по другим причинам: например, из-за заключения брачного договора - ст. 40 СК РФ или судебного решения о разделе общего имущества в период брака - ст. 38 СК РФ.
4. Соблюдение Покупателем норм о крупной сделке, когда покупка доли является для Покупателя крупной сделкой

Если Покупатель – юридическое лицо (в форме АО или ООО), то заключение договора купли-продажи долей может подпасть под определение крупной сделки и тогда необходима процедура одобрения сделки участниками/ акционерами Покупателя либо Совета директоров Покупателя (в зависимости от требований Устава Покупателя).

Согласно ст.46 ФЗ «Об ООО», крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Согласно ст.79 ФЗ «Об АО», крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в следующем порядке:

  • если имущество составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества - всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно;

  • если имущество составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества - общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.


Последствие отсутствия такого одобрения одно - крупная сделка, совершенная с нарушениями указанных требований, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (участника).
Судебная практика: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.11.2002 N А79-2078/02-СК2-1850 (сделка для покупателя является крупной, поскольку стоимость пакета акций превышает 50 процентов балансовой стоимости активов ЗАО «Алматекс». Решение о заключении подобного договора должно приниматься в силу п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО» общим собранием акционеров. Такое решение акционеры не принимали. Сделка и результаты аукциона по продаже акций правомерно признаны судом недействительными).
5. Соблюдение права иных участников на преимущественную покупку долей

Если Продавец:

  • не направил извещение о намерении продать 3-ему лицу своей доли/части доли другим участникам и Обществу с указанием цены и других условий ее продажи;

  • направил извещение с одними условиями продажи, а реально продал по другим;

то, у участников Общества (а также самого Общества, в случае если Уставом право преимущественной покупки предоставлено Обществу) есть право в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали (либо должны были узнать о таком нарушении), потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Обращаем внимание:

1) В судебной практике довольно много практики по случаям оспаривания сделок об отчуждении долей Общества по безвозмездным сделкам (дарения). В связи с тем, что Закон предусматривает преимущественное право участников только в случае продажи доли, на иные сделки это требование не распространяется.

Поэтому нередко для обхода нормы Продавцы и Покупатели – физические лица заключали договоры дарения доли. Иные участники пытались оспорить эти сделки как притворные (прикрывающие сделки купли-продажи), однако при отсутствии подтверждения оплаты по договорам – по искам о признании договоров недействительными суды отказывали.

2) Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал неправильным вывод судов о том, что при реализации доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в рамках конкурсного производства (в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве) не подлежит применению п. 4 ст. 21 ФЗ «Об ООО», устанавливающий преимущественное право участников ООО на приобретение доли (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2006 г. №5578/05).

Таким образом, если Продавец доли – организация, находящаяся в стадии банкротства - конкурсный управляющий при реализации доли (как часть имущества из конкурсной массы) обязан руководствоваться, наряду с нормами Закона о банкротстве (несостоятельности), положениями п. 4 ст. 21 ФЗ «Об ООО».

А в случае нарушения им преимущественного права покупки доли участников общества – последние также вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей по заключенному с третьим лицом договору купли-продажи.



______________________________________________________________________________________________________________________________________

Юридическая фирма «МЕГАПОЛИС»

тел./факс: +7 (495) 7375569, e-mail: ast@megapolis-legal.ru, www.megapolis-legal.ru

Похожие:

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» icon2. Законодательные аспекты работы с проектно-сметной документацией в строительстве
Дисциплина: «Подготовка технической документации и правовое сопровождение строительства»

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconНормативно-правовое сопровождение деятельности руководителя по работе с кадрами
К. И. Малахивская — старший преподаватель кафедры педагогического менеджмента и психологии гоу «Приднестровский институт развития...

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconТехническое задание на создание информационной системы
Разработка и информационно-техническое сопровождение единого информационно-аналитического портала государственной поддержки инновационного...

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconПрограмма практики Направление подготовки: 40. 04. 01 Юриспруденция...
Оценочные средства для текущего контроля успеваемости, промежуточной аттестации по итогам прохождения практики

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconВыбрать нужный вариант данный пункт используется в случае, если требуется...
Положению о кредитовании клиентов среднего и малого бизнеса в Публичном акционерном обществе «Росгосстрах Банк»

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconО признании недействительной сделки, совершенной под влиянием заблуждения,...

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconИсковое заявление о признании сделки недействительной в силу ее ничтожности...

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconОбразец искового заявления о признании сделки недействительной в...

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconОрганизационное и технологическое сопровождение егэ в Нижегородской области в 2009 году
Одной из структур, обеспечивающей организационное, технологическое и информационное сопровождение единого государственного экзамена...

«Правовое сопровождение растущего бизнеса. Реорганизация и сделки M&A» iconЗанятие 10. Сделки Основные вопросы: Понятие сделки. Место сделок...
Значение сделок в гражданском обороте рф, их цели и функции в правовом регулировании имущественных и организационных отношений

Вы можете разместить ссылку на наш сайт:


Все бланки и формы на filling-form.ru




При копировании материала укажите ссылку © 2019
контакты
filling-form.ru

Поиск