Основания выбора вида торговой организации Выявление и учет предпосылок, которыми надо руководствоваться при выборе оптимального вида организации.
Когда и по каким причинам целесообразно создавать товарищество, а когда общество с ограниченной ответственностью или акционерное? Выбор зависит от целей предпринимательской деятельности, от выполняемых организационных функций.
Рассмотрим некоторые из них.
Обеспечение эффективности управления и контроля над имуществом юридического лица. Степень воздействия учредителей на управление может быть прямой или косвенной или ограниченной по периодам (от собрания до собрания). Посреднические организации, стремясь к увеличению объема продаж и расширению границ рынков сбыта, создают сбытовые сети. Проблема – установление контроля над всеми участниками сети.
Более льготный режим налогообложения. Малые предприятия по закону «О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ» 1995г. (в розничной торговле – до 30 чел., в оптовой – до 50, в промышленности и строительстве – до 100, в других видах бизнеса – до 50) первые два года не уплачивают налог на прибыль, а также могут заменить всю совокупность налогов уплатой единого налога, который исчисляется от совокупного дохода или валовой выручки. До 1995г. было выгодно создание полных товариществ, но с приданием им статуса юридического лица преимущества исчезли.
Производительность труда и обеспечиваемый ею рост прибыли. Достигается предприятиями, использующими высокие технологии, или небольшими предприятиями с прямым управлением без разделения на функциональные службы.
Сохранение за учредителем прав на имущество, передаваемое в уставный фонд. Согласно ГК такое имущество становится собственностью юридического лица, лишь члены кооператива имеют право на возврат паевого взноса. Для товариществ и обществ с ограниченной ответственностью участнику при выходе уплачивается лишь стоимость его доли в уставном капитале. Права на возврат в натуре он не имеет. В этом случае выходом является передача лишь права владения и пользования имуществом. Для АО не допускается передача прав в уставный капитал. Организация, стремящаяся застраховать себя от произвольных действий учредителей, избирает форму АО.
Уменьшение трансакционных издержек (расходы по сбору и обработке информации о контрагентах, на проведение переговоров, заключение договоров, контроль над исполнением обязательств, юридическую защиту). Внутри единой фирмы движение продукции между подразделениями идет без заключения договоров. Это дает возможность создавать фирмы с множеством звеньев внутри. Тема 2.2. Объекты коммерческой деятельности Объекты торгового оборота обозначаются единым понятием «товары» – продукт труда, произведенный для продажи (предприятия, рабочая сила, природные ресурсы, земля). Но торговый оборот лишь один из участков имущественных отношений. В коммерческом праве термин «товар» имеет более узкое значение. Объектами торгового оборота выступают лишь материальные предметы, т.е. вещи. В это понятие не входят:
– бестелесные объекты (интеллектуальная собственность: авторские права, изобретения, ноу-хау),
– личные права;
– сделки по обеспечению теплом, электроэнергией, водоснабжением;
– недвижимое имущество (земельные участки, здания, сооружения, морские и воздушные суда, многолетние насаждения и др.);
– ценные бумаги.
Но входят так называемые «товарораспорядительные документы» – складское свидетельство, которое удостоверяет наличие конкретного количества товаров, находящихся в определенном месте и принадлежащих соответствующему лицу. Оно может быть простым и двойным. Двойное – состоит из складского свидетельства и залогового свидетельства, они могут быть отделены друг от друга и находиться у разных лиц. Они могут быть предметом сделок, в том числе и биржевых, могут быть предметом залога. Передача оформляется учинением передаточной записи – индоссамента. Простое – выписывается на предъявителя и не требует индоссирования. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового, может распорядиться товаром, но не вправе взять его со склада до погашения кредита, полученного под залог товара. Другой вид – коносамент на перевозку грузов морским транспортом. Если коносамент выписан на предъявителя или предусматривает право приказа грузополучателя на выдачу груза другому лицу, то с ним могут совершаться сделки, в том числе и биржевые. Правовой режим товаров в торговле.
Совокупность правил, регулирующих порядок приобретения, использования и отчуждения, создается различными способами, это могут быть:
– требования, касающиеся определения правомочий, статуса продавца и покупателя товара. Через регулирование правоспособности оказывается влияние на характер операций с имуществом;
– порядок приобретения или отчуждения различных товаров;
– порядок хранения, транспортировки, учета товаров, создающий разные правовые режимы.
Режимы могут создаваться путем издания законодательных актов, международных договоров.
Режимные требования, связанные с вещественными свойствами объектов, могут диктоваться интересами государства и общественной безопасности. Это нашло отражение в указе президента «О видах продукции, работ, услуг и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» (1992 г.). Указом в 1998 году утвержден Перечень изделий, свободная реализация которых запрещена. Он включает две группы предметов: полностью изъятые из торгового оборота (стратегические материалы, вооружение, взрывчатые вещества, ракетная техника и ряд др.) и ограниченные в торговом обороте. Постановлением правительства РФ «О поставках продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» (1992-1995 гг.) установлен порядок поставки таких изделий на основании: разрешений на использование; квот, выдаваемых министерствами или органами власти субъектов РФ. Режим часто диктуется экономическими интересами государства, целями защиты отечественных производителей (для экспортных поставок и закупок по импорту). Способы формирования режимов.
Различают тарифные и нетарифные способы регулирования внешнеторговых операций (ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» и «О мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами», 1998 г.). Они предусматривают антидемпинговые, компенсационные меры, ограничение импорта товаров, меры защиты при экспорте товаров, специальные меры. Один из способов регулирования – лицензирование и квотирование отдельных товаров, лицензирование закупок по импорту. Процедуры определяются Положением о порядке лицензирования экспорта и импорта товаров (работ, услуг) и Положением о порядке проведения конкурсов и аукционов по продаже экспортных и импортных квот, утвержденных Постановлением правительства РФ (1998 г.).
Воздействие на процесс реализации товаров может оказываться путем изменения статуса, т.е. расширения или ограничения правоспособности лиц через лицензирование отдельных видов деятельности (ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», 1998 г.). Субъекты Федерации не вправе изменять перечень. Он предусматривает, в частности, производство хлебобулочных изделий, оптовую торговлю минеральной водой, ювелирными изделиями, лекарствами и медицинской техникой. Торговля без лицензии считается незаконным предпринимательством и наказывается по УК.
Режим может создаваться и путем регулирования порядка розничной торговли. Постановление правительства РФ «Правила продажи отдельных видов товаров» (1998-1999 гг.). Правила касаются розничной торговли, но влияют они и на оптовую.
Классификация товаров
Классификации товаров разработаны для различных целей. Некоторые из них закреплены нормативными актами.
По направлению использования товары подразделяются на: 1) товары потребительского назначения (широкого потребления); 2) товары производственного назначения (продукция производственно-технического назначения). Первая группа делится на продовольственные и промышленные товары; на товары краткосрочного или разового пользования и товары длительного пользования.
Товары производственного назначения подразделяют на основное, вспомогательное оборудование, узлы и агрегаты, основные материалы, вспомогательные материалы и сырье.
Общегосударственные классификации товаров. В состав Единой системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации (ЕСКК) России входит Общероссийский классификатор продукции (ОКП). ОКП обеспечивает на основе системы цифрового кодирования сопоставимость и автоматизированную обработку информации о товарах во всех отраслях хозяйства и статистике. Он ограничивается классификацией видов товаров и дополняется отраслевыми классификаторами по конкретным маркам, моделям, фасонам и др. При этом первые шесть знаков кода воспроизводят коды ОКП.
Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), утверждена Постановлением правительства РФ 1996 г. Он согласован с принятой в мировой торговле Гармонизированной системой описания и кодирования товаров и Комбинированной номенклатурой Европейского союза. Служит основанием применения таможенных тарифов, статистики внешней торговли, мерой внетарифного регулирования внешнеторговой деятельности.
На производственных предприятиях, в торговых организациях применяется классификация изделий по товарным группам, сохранившаяся от системы планового регулирования. В ней промышленные товары подразделяются на: швейные, трикотажные, обувные, мебельные, строительные, электротовары и др.
Практика свидетельствует, что в вопросах регулирования правовых режимов и классификации товаров еще много пробелов, устранить которые можно было бы с принятием Торгового кодекса РФ.
Раздел 3. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ЕГО ЗАЩИТА. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ Тема 3.1. Право собственности и его защита Право собственности является основополагающим правовым институтом, применяемым в предпринимательской деятельности, в гражданском, коммерческом обороте.
Право собственности выполняет следующие функции:
устанавливает и закрепляет принадлежность определенного имущества конкретным лицам;
определяет круг правомочий собственника в отношении принадлежащего ему имущества;
устанавливает правовые средства охраны и защиты интересов собственника.
Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом (ст. 209 ГК РФ). Право собственности — это вещное право, объектом которого является индивидуально определенное имущество, т.е. вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права.
1) Право владения означает предусмотренную законом возможность иметь у себя данное имущество, содержать его в своем хозяйстве, т.е. реально, фактически обладать им.
Законное владение всегда опирается на какие-либо юридические акты, правовое основание, именуемое титулом (например, на договор купли-продажи, аренды). Поэтому законное владение именуется титульным.
Незаконное владение не имеет правового основания и является беститульным. Незаконные владельцы в свою очередь подразделяются на добросовестных и недобросовестных.
Добросовестным владельцем именуется лицо, которое не знало и не должно было знать, что вещь в его владении находится у него незаконно. Например, приобретение вещи в комиссионном магазине, которая была сдана туда вместе с документами похитителем.
Недобрососвестным владельцем является лицо, которое знает или должно знать о незаконности владения (например, вор, похитивший чужую вещь; лицо, которое нашло чужую вещь и не предприняло мер к розыску собственника этой вещи).
2) Право пользования означает возможность эксплуатации имущества, извлечение из него полезных свойств и выгоды, получения от него плодов и доходов и удовлетворения, таким образом, потребностей и интересов собственника.
3) Право распоряжения — это предоставленная собственнику возможность по своему усмотрению и в своих интересах определять юридическую судьбу имущества, не нарушая закон, права и охраняемые законом интересы других лиц. Так, собственник вправе передать имущество в аренду, залог, продать, подарить, он может уничтожить вещь, ставшую ему не нужной.
Право собственности не только предоставляет собственнику права, но и налагает на него определенные обязанности. Поэтому в ст. 210 ГК РФ специально подчеркивается необходимость для собственника нести бремя содержания своего имущества, если только законом или договором это бремя или его часть не возложены на иное лицо.
Собственник несет также риск случайной гибели или порчи своего имущества (ст. 211 ГК РФ). Возникновение права собственности
Приобретение и прекращение права собственности происходят в соответствии с требованиями закона при наступлении определенных юридических фактов. В их качестве могут рассматриваться как действия лиц, так и совершенно не зависящие от воли людей обстоятельства. К первым относятся сделки (договоры), акты государственных органов и органов местного самоуправления, судебные решения, приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом, иные действия граждан и юридических лиц, ко вторым — различные события, например, природные катаклизмы или смерть гражданина, с которой связывается возникновение наследственных правоотношений.
Традиционной классификацией оснований приобретения права собственности на вещь, иное имущество в науке частного права является разграничение на первоначальные и производные.
1) К первоначальным способам относятся такие способы, при которых право собственности на вещь возникает впервые и независимо от прав на это имущество других лиц. В частности, к ним относятся следующие способы:
- изготовление новой вещи (п.1 ст.218 ГК РФ);
- переработка или спецификация (ст.220 ГК РФ);
- обращение в собственность общедоступных вещей (ст.221 ГК РФ);
- приобретение в собственность бесхозяйного имущества (п.3 ст.218, ст.ст. 225, 226; п.1 ст.235; ст. 236 ГК РФ);
- находка (ст.ст.227-229 ГК РФ);
- клад (ст.233 ГК РФ);
- приобретение права собственности на безнадзорных животных (ст.230-232 ГК РФ);
- приобретательная давность ( ст. 234 ГК РФ);
- приобретение права собственности на самовольную постройку (ст. 282 ГК РФ).
2) К производным относятся такие способы, при которых право собственности возникает по воле предыдущего собственника и зависит от объема прав, принадлежащих бывшему собственнику. Поэтому здесь основания приобретения права собственности у одних лиц одновременно является основаниями прекращения этого же права у других лиц. К ним можно отнести:
- приобретение имущества на основании гражданско-правовых договоров (п. 2 ст. 218 ГК РФ), таких как договоры купли-продажи, мены, дарения, подряда, а также иные сделки по отчуждению этого имущества (наследование по закону или завещанию);
- приобретение права на имущество юридического лица при его реорганизации, которое переходит к юридическим лицам – правопреемникам реорганизованного юридического лица (п. 2 ст. 218 ГК РФ);
- приобретение членом жилищного, дачного, гражданского или иного потребительского кооператива права собственности на соответствующее помещение после полного внесения своего паевого взноса (п. 4 ст. 218 ГК РФ).
Производные способы приобретения права собственности именуются традицией (от римского Traditio – передача вещи) и основываются на реализации сосбтвенником правомочия распоряжения имуществом. При возникновении права собственности в силу передачи вещи важно правильно определить момент перехода права собственности к новому собственнику. По общему правилу, если иное не оговорено договором или законом, право собственности у приобретателя по договору возникает в момент передачи ему вещи.
Под передачей вещи понимается вручение вещи приобретателю, а также ее сдача перевозчику или отделению связи для отправки приобретателю (если вещь отчуждена без обязательства доставки приобретателю). Вещь считается врученной с момента ее фактического поступления во владение приобретателя либо лица, им указанного. Если же вещи вручены приобретателю до заключения договора, то момент возникновения права собственности на нее определяется моментом заключения договора.
К передаче вещи приравнивается вручение приобретателю коносамента или иного товарораспорядительного документа.
Что касается передачи имущества, сделки с которым должны совершаться в нотариальной форме или подлежат государственной регистрации, то право собственности на них возникает в момент надлежащего оформления такой сделки.
Общие положения о моменте перехода права собственности могут быть изменены законом или договором. Например, член ЖСК, полностью выплативший паевой взнос, автоматически становися собственником квартиры. При реорганизации юридических лиц право собственности на имущество переходит в момент подписания передаточного акта или разделительного баланса. Прекращение права собственности
Право собственности прекращается с наступлением определенных юридических фактов. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что прекращение права собственности происходит в случаях, прямо предусмотренных законом (п. 1 ст. 235 ГК РФ). Основания прекращения права собственности:
- отчуждение собственником своего имущества другим лицам;
- добровольный отказ собственника от своего права;
- гибель или уничтожение имущества;
- утрата права собственности на имущество;
- по решению собственника при приватизации государственного или муниципального имущества;
- обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц (национализация);
- обращение взыскания на имущество по обязательствам;
- отчуждение имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу;
- отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием участка;
- выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей, домашних животных;
- реквизиция;
- конфискация. Защита прав собственности и иных вещных прав.
Под гражданско-правовой защитой права собственности и других вещных прав понимается совокупность предусмотренных гражданским законодательством средств, применяемых в связи с совершенными против этих прав нарушениями и направленных на восстановление или защиту имущественных интересов их обладателей.
Средства защиты права собственности подразделяются на следующие группы:
- вещно-правовые средства защиты;
- обязательственно-правовые средства защиты.
Вещно-правовые средства защиты – напрямую защищают право собственности или иное вещное право от посягательств на него всех третьих лиц. К вещно-правовым средствам относятся: виндикационный иск (иск об истребовании имущества из незаконного владения), негаторный иск (иск об устранении нарушений, не связанных с лишением владения); иск о признании права собственности (иск о констатации судом перед третьими лицами факта принадлежности истцу права собственности на спорное имущество).
Обязателсьтвенно-правовые средства защиты – защищают право собственности и иные вещные права не напрямую, а опосредованно. Особенность таких срдств в том, что составляющие их требования основаны не на праве собственности, а на других субъективных правах и направлены на защиту не столько права собственности, сколько в целях имущественных интересов собственников. К ним относятся: иск о возмещении причиненного собственнику вреда; иск о возврате неосновательно приобретенного или сбереженного имущества; иск о возврате вещей, предоставленных в пользование по договору и другие подобные требования. Например, арендодатель по истечении срока договора аренды требует от арендатора возврата своего имущества в соответствии с условиями договора. Защищая свое право по договору, он в конечном счете защищает право собственности.
Виндикационный иск (от лат. «истребую вещь принудительно», «объявляю о применении силы») – это иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику о возврате индивидуально-определенной вещи (ст. 301-303 ГК РФ).
Условия предъявления виндикационного иска:
- собственник лишен фактического владения своим имуществом, которое находится в фактическом владении другого лица;
- имущество сохранилось в натуре, т.е. право собственности на него не прекратилось;
- имущество является индивидуально- определенным;
- стороны не связаны обязательством по поводу спорной вещи.
Негаторный иск (от лат. отрицающий иск) – внедоговорное требование владеющего вещью собственника к третьему лицу об устранении препятствий в осуществлении правомочий пользования и распоряжения вещью (ст. 304 ГК РФ).
Условие предъявления иска: стороны не должны состоять в договорных отношениях по поводу спорной вещи.
Стороны спора:
истец – титульный владелец, обладающий вещью, но лишенный возможности пользоваться и распоряжаться ею;
ответчик – лицо, своим противоправным поведением создающее препятствия нормальному осуществлению права титульного владения.
Предмет иска: требование к правонарушителю об устранении нарушений, мешающих пользоваться и распоряжаться имуществом. Например, складирование строительных материалов, которые затрудняют проезд к соседнему участку; строительство сооружения, которое заслоняет доступ света в окна соседнего дома.
Иск о признании права собственности – внедоговорное требование собственника вещи о констатации судом перед ответчиком факта принадлежности истцу права собственности на спорное имущество.
Стороны спора:
истец – обладатель вещного права на имущество, которое оспаривается ответчиком;
ответчик – лицо, не признающее за истцом вещного права на имущество.
Предмет иска: констатация факта принадлежности истцу вещного права на спорное имущество (без исполнения ответчиком конкретных обязательств).
Основание иска: обстоятельства, подтверждающие наличие у истца вещного права.
Условия удовлетворения иска: подтверждение истцом своих прав на спорное имущество, доказательствами чего могут быть правоустанавливающие документы, свидетельские показания, иные доказательства.
|