АНАЛИЗ
наиболее часто встречающихся ошибок,
допускаемых заявителями при подготовке документов для
государственной регистрации некоммерческих организаций
(за 2 квартал 2015 года)
Правовое положение, порядок создания и деятельности, реорганизации и ликвидации отдельных видов некоммерческих организаций, в том числе общественных объединений и религиозных организаций, а также определенные требования к документам, представляемым заявителями для государственной регистрации, устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральными законами от 08.08.2001 № 129 – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», от 12.01.1996 № 7 – ФЗ «О некоммерческих организациях», от 19.05.1995 № 82 - ФЗ «Об общественных объединениях», от 26.09.1997 № 125 - ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
При представлении в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Новгородской области документов для государственной регистрации некоммерческих организаций заявителями допускается ряд типичных ошибок и нарушений, которые можно разделить на две категории:
нарушения, связанные с наличием в представленных документах положений, противоречащих требованиям законодательства Российской Федерации;
технические ошибки при оформлении документов.
Противоречие представленных документов действующему законодательству Российской Федерации
С 1 сентября 2014 года Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) устанавливает исчерпывающий перечень организационно – правовых форм юридических лиц, в том числе некоммерческих организаций, каждая из которых имеет свои цели создания и деятельности, особенности в порядке создания, содержании учредительных документов, в управлении, в т.ч. и имуществом, и реорганизации (ликвидации).
Так юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в следующих организационно-правовых формах:
1) потребительских кооперативов, к которым относятся, в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;
2) общественных организаций, к которым относятся, в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), общественные движения, органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;
3) ассоциаций (союзов), к которым относятся, в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты;
4) товариществ собственников недвижимости, к которым относятся, в том числе товарищества собственников жилья;
5) казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;
6) общин коренных малочисленных народов Российской Федерации;
7) фондов, к которым относятся, в том числе общественные и благотворительные фонды;
8) учреждений, к которым относятся государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения;
9) автономных некоммерческих организаций;
10) религиозных организаций;
11) публично-правовых компаний.
Согласно положений подпункта 5 пункта 8 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – Закон № 99–ФЗ) к некоммерческим партнерствам, саморегулируемым организациям, объединениям работодателей, объединениям профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленным, нотариальным и адвокатским палатам, созданным до дня вступления в силу указанного закона, применяются нормы главы 4 ГК РФ об ассоциациях (союзах).
Следовательно, учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу закона, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц, равно как и изменение наименования юридического лица в связи с приведением его в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ.
Следует отметить, что учредительным документом некоммерческих организаций с 01.09.2014 может быть только устав.
Кроме того, при создании некоммерческих организации необходимо соблюдать и требования законодательства по количеству их учредителей; например, ассоциации (союзы) не могут быть учреждены одним лицом, для создания общественной организации необходимо не менее чем три учредителя, а частное учреждение может быть создано гражданином или юридическим лицом. Причем, при создании учреждения не допускается соучредительство нескольких лиц.
Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям (п. 4 ст. 50 ГК РФ).
Указание в уставе возможности осуществления приносящей доход деятельности обязывает некоммерческую организацию (за исключением казенного и частного учреждений) иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (на сегодняшний день минимальный размер уставного капитала ООО составляет 10 000 руб. (п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Правило по наличию достаточности имущества подлежит применению к некоммерческим организациям, создаваемым после 5 мая 2014 года. В отношении некоммерческих организаций, созданных до указанного дня, данная норма применяется с 1 января 2015 года (п. 13 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).
Следует учитывать также, что при создании некоммерческой организации, основанной на членстве, закрепление в уставе за участниками общественной организации определенных обязанностей, предусмотренных для членов, нарушает положения действующего законодательства.
В зависимости от выбранной организационно – правовой формы следует определять и органы управления некоммерческой организации. Так, для организаций, основанных на членстве (общественная организация, ассоциация (союз) высшим органом управления является общее собрание членов. Для организаций, не имеющих членства (фонд, учреждение, автономная некоммерческая организация) высшим органом является, как правило, собрание учредителей, либо органы, назначаемые учредителями (Совет, Правление).
В нарушение требований статьи 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях» зачастую неправильно определяются вопросы исключительной компетенции высшего руководящего органа некоммерческой организации, а также порядок принятия решений по ним.
Так, к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией, созданной в организационно – правовой форме автономной некоммерческой организации, некоммерческого партнерства и ассоциации относится решение следующих вопросов:
- изменение устава некоммерческой организации;
- определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации, принципов формирования и использования ее имущества;
- образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;
- реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением реорганизации и ликвидации фонда).
Решения по вышеуказанным вопросам высший орган управления некоммерческой организацией принимает единогласно или квалифицированным большинством голосов (например, 2/3 или 3/4 голосов присутствующих на заседании), которое должно быть предусмотрено ее учредительным документом.
К исключительной компетенции высшего органа общественной организации наряду с вопросами указанными в статьи 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях», относятся также (согласно пункту 2 статьи 65.3 и пункту 1 статьи 123.7 ГК РФ):
- определение порядка приема членов общественной организации и исключения из числа ее членов;
- принятие решений о размере и порядке уплаты ее участниками (членами) членских и иных имущественных взносов.
В нарушение положений Федерального закона «О некоммерческих организациях», Федерального закона «Об общественных объединениях» в уставах некоммерческих организаций, в том числе общественных объединений, отсутствуют: сведения о структуре, компетенции, порядке формирования и сроках полномочий органов управления организации, порядке принятия ими решений, а также сведения о порядке внесения изменений в устав, об использовании оставшегося имущества организации после её ликвидации.
Также при подготовке документов следует обратить внимание на статью 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусматривающую, что порядок управления фондом определяется его уставом.
Учитывая практику, сложившуюся в Новгородской области при регистрации фондов, при создании фонда одним учредителем, высшим органом определялся единоличный орган – учредитель.
С 01.09.2014 статьей 123.19 ГК РФ закреплено, что высший орган фонда – коллегиальный.
Зачастую в учредительных документах некоммерческих организаций не предусмотрен порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов), предусмотренный пунктом 2 статьи 26 Федерального закона «О некоммерческих организациях», хотя в учредительных документах некоммерческих организаций в разделе «Источники формирования имущества» регулярные поступления от учредителей (участников, членов) определены, как один из источников формирования имущества.
Еще одним нарушением является - несоответствие заявленных видов деятельности некоммерческой организации ее целям. Так, в соответствии с положениями статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация вправе осуществлять не любые виды деятельности, а лишь те, которые соответствуют целям ее деятельности, предусмотренным в учредительном документе.
Согласно положениям статей 52, 54 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» и статьи 20 Федерального закона «Об общественных объединениях» устав некоммерческой организации должен предусматривать наименование, содержащее указание на организационно - правовую форму и характер деятельности (а согласно статьи 28 Федерального закона «Об общественных объединениях» - для общественных объединений еще и указание на территориальную сферу).
Следовательно, любые направления деятельности некоммерческой организации, содержащиеся в уставе, должны соответствовать наименованию данной некоммерческой организации. Кроме того, в уставе должны быть перечислены все виды деятельности некоммерческой организации, в том числе виды ее предпринимательской деятельности (в обязательном порядке соответствующие целям организации, согласно положениям статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях», и направленные на их достижение).
Помимо замечаний к учредительным документам некоммерческих организаций необходимо отметить, что при рассмотрении заявлений о регистрации наибольшее количество замечаний вызывает протокол (выписка из протокола) учредительного собрания (Общего собрания членов), заседания высшего органа управления (высшего руководящего органа) организации, содержащий решения о создании некоммерческой организации, об утверждении учредительных документов и об избрании (назначении) органов (о формировании руководящих и контрольно-ревизионных органов).
При оформлении протокола (выписки из протокола) необходимо учитывать общие требования по его оформлению.
Так, протокол (выписка из протокола), содержащий решение о создании некоммерческой организации, об утверждении ее учредительных документов и об избрании (назначении) органов (о формировании руководящих и контрольно-ревизионных органов), должен содержать:
- дату и место проведения собрания, заседания;
- список учредителей - участников собрания, заседания;
- сведения о количественном и персональном составе (фамилия, имя, отчество) рабочих органов (президиума, секретариата и иных);
- существо принятых решений и результаты голосования по ним;
- сведения (фамилия, имя, отчество) об избранных (назначенных) членах руководящих и контрольно-ревизионных органов;
- фамилию, инициалы и личную подпись председателя и секретаря собрания, заседания, ответственных за составление протокола.
Протокол (выписка из протокола) заседания высшего, иного уполномоченного органа управления некоммерческой организации, содержащий решение о внесении изменений в учредительные документы и (или) об изменении иных сведений, подлежащих внесению в Единый государственный реестр юридических лиц, помимо вышеуказанных сведений, должен содержать:
- в случае проведения заседания в форме съезда (конференции) - сведения об утверждении нормы представительства делегатов, о количестве избранных и фактически присутствующих на заседании делегатов, о соблюдении положений устава некоммерческой организации в части определения правомочности (кворума) заседания высшего или иного уполномоченного органа управления;
- в случае проведения заседания в форме общего собрания (заседания) - сведения об общем количестве членов (участников, учредителей) высшего или иного уполномоченного органа управления некоммерческой организацией на дату проведения заседания и о количестве фактически присутствующих на заседании членов (участников, учредителей), о соблюдении положений устава некоммерческой организации в части определения правомочности (кворума) заседания высшего или иного уполномоченного органа управления.
Кроме того с 01.09.2014 в соответствии с положениями пункта 3 статьи 50.1 Гражданского кодекса Российской Федерации в решении об учреждении юридического лица указываются сведения о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица. А в решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.
В соответствии с положениями пункта 4 статьи 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации в протоколе, помимо прочего, должны быть указаны сведения о времени проведения заседания, а также о лицах, проводивших подсчет голосов, за исключением решений некоммерческих организаций, созданных одним учредителем, к которым относятся учреждение, (данная норма вступила в силу 01.09.2013)
Отсутствие указанных сведений является основанием для признания представленных документов не соответствующими требованиям законодательства.
Типичные ошибки, связанные с техническим оформлением документов
В соответствии с приказом Минюста России от 07.05.2013 № 68 «Об определении форм документов, предоставляемых в Министерство юстиции Российской Федерации и его территориальные органы для государственной регистрации некоммерческих организаций» для государственной регистрации некоммерческих организаций (создания, изменения в учредительные документы, ликвидации и реорганизации), а также для внесения изменений в сведения Единого государственного реестра юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, с 4 июля 2013 года используются формы документов, утвержденные приказом Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».
При заполнении соответствующих форм заявлений основными недостатками, препятствующими принятию положительного решения по результатам рассмотрения представленных документов, являются следующие:
1) случаи заполнения форм заявлений или уведомлений строчными буквами, тогда как в соответствии с пунктом 1.1 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган (далее – Требования), заполнение форм заявления вручную осуществляется чернилами черного цвета заглавными печатными буквами, цифрами и символами по указанному в Требованиях образцу (печать знаков при использовании для заполнения формы заявления программного обеспечения также должна выполняться заглавными буквами шрифтом Courier New высотой 18 пунктов);
2) нередко заявители, при заполнении в предусматривающих сведения о видах экономической деятельности формах заявлений (№ Р11001, Р13001, Р14001), указывают коды основных и дополнительных видов экономической деятельности в количестве двух или трех цифровых знаков, в то время как согласно Требованиям в указанных кодах указывается не менее четырех цифровых знаков;
3) заявители при заполнении необходимых форм допускают исправления и дописки, что согласно п. 1.10 Требований не допускается, а также порой включают в состав представляемого заявления незаполненные листы и полностью не заполненные страницы многостраничных листов формы заявления.
В соответствии с п. 41 Административного регламента предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 30.12.2011 № 455, все документы, кроме учредительных документов некоммерческой организации, представляются на государственную регистрацию в двух экземплярах, один из которых должен быть подлинником. Учредительные документы некоммерческой организации представляются в трех подлинных экземплярах. Два экземпляра учредительных документов, представляемых на государственную регистрацию, должны быть прошиты и заверены подписью заявителя или нотариуса. Документы, содержащие более одного листа, должны быть прошиты, пронумерованы и заверены подписью заявителя на обороте последнего листа на месте прошивки.
Однако зачастую встречаются случаи невыполнения представителями некоммерческих организаций данных положений.
Необходимо отметить, что типичной технической ошибкой при подаче документов на государственную регистрацию некоммерческих организаций также является неправильное указание кода бюджетной классификации при уплате государственной пошлины (коды различаются для общественных объединений, религиозных организаций/некоммерческих организаций, отделений политических партий).
Во избежание ошибок, допускаемых представителями некоммерческих организаций при подготовке документов, - информация разъяснительного характера, а также образцы форм заявлений, представляемых для государственной регистрации некоммерческих организаций размещены на официальном интернет - сайте Управления в подразделе «Государственная регистрация некоммерческих организаций» раздела «Некоммерческие организации».
Консультации по вопросам государственной регистрации некоммерческих организаций, в том числе общественных объединений и религиозных организаций, можно получить на личном приеме в отделе по делам некоммерческих организаций Управления (Великий Новгород, ул. Стратилатовская, д. 15, каб. 413, 414), а также по телефонам: 8 (8162) 778-364, 766-112, 773-891.
Заместитель начальника отдела
по делам некоммерческих организаций Е.Н. Доник
25.06.2015 |
